Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 ноября 2019 г. N Ф05-20295/19 по делу N А40-317982/2018

28 ноября 2019 г.

Дело N А40-317982/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21.11.2019.

Полный текст постановления изготовлен 28.11.2019.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Л.А. Тутубалиной

судей Н.Н. Колмаковой, Н.О. Хвостовой

при участии в заседании:

от истца - Коваль АА, дов. от 30.10.2018,

от ответчика - Де ля Куэста МЭ, дов. от 24.10.2019,

рассмотрев 21 ноября 2019 года в судебном заседании кассационную жалобу

Департамента городского имущества города Москвы

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 08 мая 2019 года,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 26 августа 2019 года,

по иску Публичного акционерного общества "Московская объединенная

энергетическая компания"

к Департаменту городского имущества города Москвы

о взыскании денежных средств

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - истец, ПАО "МОЭК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Департаменту городского имущества города Москвы (далее - ответчик) о взыскании 8 960 090, 21 руб. убытков, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии, за счет казны города Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.05.2019, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2019, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми решением и постановлением, ответчик подал кассационную жалобу, в которой просит их отменить в связи с нарушением норм материального права, несоответствием изложенных в них выводов обстоятельствам дела и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Ответчик указывает, что в актах о выявлении бездоговорного потребления отсутствуют сведения о дате предыдущей проверки, что нежилое помещение по адресу: г. Москва, ул. Забелина, д. 3, стр. 8 занимает иное лицо, что истец в акте N08-1198/17-БДП от 12.09.2017 фиксирует не имеющиеся к моменту проверки отношения, а отсутствующий в момент проверки факт бездоговорного потребления тепловой энергии за период с 01.01.2016 по 31.12.2016, акт о выявлении бездоговорного потребления за такой период отсутствует.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ответчика поддержал кассационную жалобу по изложенным в ней доводам.

Представитель истца возражал против удовлетворения кассационной жалобы по доводам отзыва.

Заслушав стороны, рассмотрев доводы кассационной жалобы, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального права и соблюдение норм процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции считает судебные акты подлежащими отмене в части взыскания 191 365,53 руб. по акту бездоговорного потребления N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017 с принятием нового судебного акта в указанной части в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, ПАО "МОЭК" в ходе проверок были выявлены факты бездоговорного потребления тепловой энергии ответчиком по адресам: г. Москва, ул. Забелина, д. 3, стр. 8; Колпачный пер., д. 14/5, стр. 1; Воронцово Поле, д. 7; Мясницкая ул., д. 18, стр. 1; Воронцово Поле, д. 11, стр. 3, о чем были составлены акты о бездоговорном потреблении N 01-1043/18-БДП от 02.08.2018, N 01-1124/18-БДП от 24.08.2018, N 01-323/18-БДП от 20.02.2018, N 01-464/16-БДП от 14.04.2016, N 01-780/16-БДП от 02.08.2016, N 01-913/18-БДП от 05.07.2018.

Суд также посчитал установленным факт бездоговорного потребления тепловой энергии ответчиком в помещениях, расположенных по адресу: г. Москва, ул. Братьев Фонченко, д. 8. за период с 01.01.2016 по 31.12.2016 на основании акта о бездоговорном потреблении N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017.

ПАО "МОЭК" осуществлен расчет объема и стоимости бездоговорного потребления тепловой энергии по всем актам на сумму 5 973 393,47 руб.

В пункте 9 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) предусмотрено, что расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года.

Стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей или ценами, не подлежащими регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом, с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя (пункт 10).

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что имеющимися доказательствами подтверждается факт потребления тепловой энергии в отсутствие договора с теплоснабжающей организацией в отношении всех помещений по указанным адресам, что спорные помещения принадлежат городу Москве на праве собственности, что акты о выявлении бездоговорного потребления составлены с соблюдением норм Закона о теплоснабжении.

Суд апелляционной инстанции, поддерживая выводы суда первой инстанции, указал, что расчет стоимости бездоговорного потребления по актам N 01-464/16-БДП от. 14.04.2016, N 01-780/16-БДП от. 02.08.2016 выполнен истцом с даты расторжения договора с ТКС по дату проверки, по акту N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017 расчет выполнен истцом с даты расторжения договора с УВД по ЗАО с 01.01.2016 по 31.12.2016 (дата заключения договора с Религиозной организацией "Подворье Патриарха Московского и всея Руси храма великомученника Георгия Победоносца на Поклонной горе").

На основании указанных обстоятельств апелляционный суд пришел к выводу о доказанности фактов и законности произведенного истцом расчета стоимости бездоговорного потребления тепловой энергии.

В отношении помещений по адресам: г. Москва, ул. Забелина, д. 3, стр. 8; г. Москва, Колпачный пер., д. 14/5, стр. 1; г. Москва, г. Москва Воронцово Поле, д. 7; Мясницкая ул., д. 18, стр. 1; г. Москва Воронцово Поле, д. 11, стр. 3, судами правильно установлены факты бездоговорного потребления тепловой энергии ответчиком, задолженности по оплате, и правомерность применения полуторакратного размера стоимости тепловой энергии.

Доводы кассационной жалобы в отношении указанных помещений отклоняются кассационной инстанцией, как противоречащие материалам дела.

В отношении акта о выявлении бездоговорного потребления N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017 судебная коллегия кассационной инстанции признает выводы судов ошибочными.

Суды первой и апелляционной инстанции, удовлетворяя заявленные исковые требования, основываясь на акте о выявлении бездоговорного потребления и расчете к нему, пришли к выводу о соответствии акта от 12.09.2017 требованиям статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и о доказанности истцом факта бездоговорного потребления тепловой энергии и горячей воды со стороны ответчика.

Однако акт является документом, подтверждающим факт нарушения, имеющий место непосредственно в момент проверки.

В силу пункта 8 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) и толкования его положений, акт о выявлении бездоговорного потребления составляется непосредственно при выявлении такого факта.

Между тем, проводя проверку 12.09.2017, истец фиксирует не имеющиеся к моменту проверки отношения, а отсутствующий в момент проверки факт бездоговорного потребления за период с 01.01.2016 по 31.12.2016, поскольку из расчета объема и стоимости бездоговорного потребления следует, что на момент проверки, а именно с 01.01.2017 заключен договор теплоснабжения с Религиозной организацией "Подворье Патриарха Московского и всея Руси храма великомученника Георгия Победоносца на Поклонной горе".

На 12.09.2017 такой факт бездоговорного потребления тепловой энергии и горячей воды отсутствовал.

Довод истца о том, что период, за который начислена стоимость бездоговорного потребления, меньше, чем период с 01.01.2016 до даты проверки, что, по мнению истца, подтверждает правомерность его действий по составлению акта в сентябре 2017 года в отношении действий, имевших место в 2016 году, и правомерность взыскания стоимости бездоговорного потребления, является несостоятельным, основан на подмене тезиса доказывания.

В период расчета платы за бездоговорное потребление энергии должен входить и период составления акта, в который также имеет место вменяемое правонарушение, и такой период может рассчитываться от даты составления акта и в течение максимально трехгодичного периода, предшествующего дате проверки и составления акта.

Между тем, истец в сентябре 2017 года пытался актом зафиксировать правонарушение, произошедшее, по его утверждению, в период с января по декабрь 2016 года.

Таким образом, актом истец оформил несуществующий на момент проверки факт.

Такой акт является порочным и не подтверждает факт бездоговорного потребления.

Истец обязан осуществлять систематические проверки соблюдения правил потребления тепловой энергии и горячей воды, неисполнение им своевременно своих обязанностей не является основанием для вывода о том, что он не мог знать о нарушении своих прав, тем более, 01.01.2017 им заключался договор на теплоснабжение на указанное здание.

Кроме того, из акта от 12.09.2017, расчета истца следует, что помещение в спорный период использовалось и используется в момент проверки не ответчиком, а иным юридическим лицом Управлением по Западному административному округу Главного управления Министерства внутренних дел по городу Москве, с которым у истца, по его утверждению, действие контракта на теплоснабжение закончилось, однако акт истец составил в отношении ответчика как собственника помещений, а не в отношении потребителя коммунальных ресурсов.

Также кассационная коллегия учитывает, что в материалах дела отсутствует как контракт с потребителем, из которого истец использовал сведения о расчетных тепловых нагрузках, так и доказательства прекращения его действия.

Поскольку бездоговорное потребление подлежит доказыванию именно актом о выявлении бездоговорного потребления, оснований для направления дела на новое рассмотрение для установления факта иными дополнительными доказательствами не имеется.

В связи с чем, суд кассационной инстанции отменяет судебные акты в указанной части с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска по акту бездоговорного потребления N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017, поскольку оснований для взыскания стоимости бездоговорного потребления тепловой энергии и горячей воды нет.

Судом первой инстанции установлено, что стоимость бездоговорного потребления тепловой энергии и горячей воды, заявленная на основании акта бездоговорного потребления N 08-1198/17-БДП от 12.09.2017, составляет 191 365,53 руб.

В соответствии с положениями статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо законность решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 3 части 1 настоящей статьи.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08 мая 2019 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2019 года по делу N А40-317982/2018 отменить в части взыскания 191 365,53 руб.

В удовлетворении иска Публичного акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания" к Департаменту городского имущества города Москвы в части взыскания 191 365,53 руб. отказать.

В остальной части указанные судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий судья

Л.А. Тутубалина

Судьи

Н.Н. Колмакова Н.О. Хвостова