Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 июня 2020 г. N Ф05-8115/20 по делу N А40-69704/2019

г. Москва

18 июня 2020 г.

Дело N А40-69704/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 июня 2020 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Калининой Н.С.,

судей Кольцовой Н.Н., Бочаровой Н.Н.

при участии в заседании:

от истца: общество с ограниченной ответственностью "Сталкерс Интерактив" - Шевченко А.Г., гне.директор, решение от 27.06.2018;

от ответчика: общество с ограниченной ответственностью "Прайм Менеджмент"- не явился, извещен;

рассмотрев 10 июня 2020 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сталкерс Интерактив"

на решение от 15 ноября 2019 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 14 февраля 2020 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

по иску общества с ограниченной ответственностью "Сталкерс Интерактив"

к обществу с ограниченной ответственностью "Прайм Менеджмент"

о взыскании страхового депозита, расторжении договора субаренды,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Прайм Менеджмент"

к обществу с ограниченной ответственностью "Сталкерс Интерактив"

о взыскании задолженности, неустойки

УСТАНОВИЛ: общество с ограниченной ответственностью "Сталкерс Интерактив" (далее - истец, ООО "Сталкерс Интерактив") обратилось в Арбитражный суд города Москвы к обществу с ограниченной ответственностью "Прайм Менеджмент" (далее - ответчик, ООО "Прайм Менеджмент") о расторжении договора субаренды торговой площади от 12.12.2018 N 61-КДС-ГС/2018 и о взыскании страхового депозита в сумме 100 000 руб.

Протокольным определением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2019 для совместного рассмотрения с первоначальным иском в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принят встречный иск о взыскании 282 462 руб. 80 коп., в том числе: задолженности за период с 13.12.2018 по 10.04.2019 в размере 211 425 руб. 80 коп., неустойки за период с 14.12.2018 по 10.04.2019 в размере 71 037 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15 ноября 2019 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2020 года, в удовлетворении исковых требований отказано, встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке статей 274, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе ООО "Сталкерс Интерактив", которое полагает, что выводы судов первой и апелляционной инстанции не соответствуют имеющимся в деле доказательствам, судами при рассмотрении дела и принятии судебных актов нарушены нормы материального и процессуального права, в связи с чем просит принятые по делу судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить первоначальные исковые требования, в удовлетворении встречных исковых требований отказать.

В кассационной жалобе ООО "Сталкерс Интерактив" указывает, что выводы судов о ненадлежащем исполнении истцом обязательств по договору, являются необоснованными, заявитель также не согласен с выводами судов о фактической передачи торговой площади. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что ответчик препятствовал истцу использовать торговую площадь.

Представитель ООО "Сталкерс Интерактив" в судебном заседании поддержал доводы и требования, изложенные в кассационной жалобе.

ООО "Прайм Менеджмент" представило отзыв на кассационную жалобу, котором выразило несогласие с доводами кассационной жалобы, отзыв приобщен к материалам дела.

В судебное заседание по рассмотрению кассационной жалобы ответчик не явился, о его месте и времени извещен надлежащим образом (информация о судебном заседании размещена на официальном сайте суда в сети Интернет), что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, проверив в пределах требований, предусмотренных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения норм материального и процессуального права судами при рассмотрении дела и принятии судебных актов, соответствие выводов судов установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит жалобу подлежащей удовлетворению.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанции и следует из материалов дела, 12.12.2018 между ООО "Прайм Менеджмент" (арендодатель) и ООО "Сталкерс Интерактив" (субарендатор) заключен договор субаренды торговой площади N 61-КДС-ГС/2018, в соответствии с условиями которого, арендодатель передает, а субарендатор принимает за плату во временное владение и пользование (в субаренду) часть комнаты N 58, расположенной на 2 этаже Торгового центра и обозначенной на поэтажном плане центра (приложение N I, являющееся неотъемлемой частью настоящего договора) под условным номером 2-5.

Площадь арендуемой части помещения составляет 6 кв. м (далее арендуемая часть нежилого помещения именуется в договоре как "Торговая площадь").

Границы и месторасположение Торговой площади обозначены на поэтажном плане центра (приложение N 1) (п. 1.2).

Согласно п. 1.3 договора, целевым назначением Торговой площади является использование субарендатором Торговой площади с целью открытия и функционирования на ней предприятий розничной торговли (в том смысле, как они определены в договоре аренды) по продаже товаров и/или оказанию услуг в соответствии с перечнем товаров и услуг субарендатора, являющимся приложением N 4 к настоящему договору (в дальнейшем целевое назначение Торговой площади именуется в договоре как "Вид разрешенного использования"). Изменение вида разрешенного использования в течение срока действия настоящего договора допускается при наличии письменного согласия арендодателя.

В соответствии с п. 2.1 договора, договор вступает в силу с момента его подписания и действует по 11.11.2019 (далее "срок субаренды"). При этом настоящий договор заключается на срок не более срока аренды, установленного договором аренды, заключенного между арендодателем и собственником (п. 1.1 настоящего договора). Прекращение договора аренды влечет прекращение настоящего договора.

Согласно п. 3.1 субарендатор обязан уплачивать арендодателю плату за владение и пользование Торговой площадью (арендная плата), которая составляет 15% от товарооборота субарендатора (далее - процент от товарооборота), в том числе НДС (товарооборот субарендатора x 15%) x 0,18 / 1,18), но не менее Ежемесячной фиксированной арендной платы.

Под товарооборотом стороны понимают общую сумму выручки, полученную субарендатором (как в наличной, так и безналичной форме) от ведения коммерческой деятельности на Торговой площади, в течение календарного месяца, определяемую на основании показаний Z-отчетов контрольно-кассовой техники субарендатора, продажа в кредит приравнивается к продаже посредством наличного расчета.

В товарооборот не включаются любые выплаченные суммы рекламаций по дефектным или некачественным товарам, а также любые выплаченные суммы по возврату товаров согласно статье 25 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", оформление которых произведено в порядке, установленном действующими нормативными актами.

Ежемесячная фиксированная арендная плата за Торговую площадь составляет:

- за период с 01 декабря 2018 по 31 декабря 2018 - 60 000 рублей в месяц, в том числе НДС 18%.

- за период с 1 января 2019 по 31 октября 2019 - 50 000 рублей в месяц, в том числе НДС 20%.

Если оплаченная субарендатором ежемесячная фиксированная арендная плата за месяц будет меньше, чем сумма процента от товарооборота, полученного им за соответствующий отчетный период, субарендатор доплачивает арендодателю разницу между указанными суммами.

Если оплаченная субарендатором ежемесячная фиксированная арендная плата за месяц будет больше, чем сумма процента от товарооборота, полученного им за соответствующий отчетный период, то пересчет размера арендной платы не производится.

Коммунальные платежи оплачиваются отдельно и составляют 4000 рублей в месяц, том числе НДС 20%.

Арендная плата оплачивается субарендатором в следующем порядке:

До 15-го числа месяца, предшествующего месяцу, за который производится оплата, субарендатор вносит арендодателю авансовый платеж в размере Ежемесячной фиксированной арендной платы (п. 3.2.1).

Не позднее 5-го календарного дня месяца, следующего за отчетным, субарендатор обязан предоставить арендодателю бухгалтерскую справку о размере товарооборота предприятия субарендатора за отчетный месяц по форме, указанной в приложении N 1 к настоящему договору, заверенную подписью уполномоченных лиц и скрепленную оттиском печати субарендатора. Обязательным приложением к справке о товарообороте субарендатора являются копии Z-отчетов контрольно-кассовой техники субарендатора (п. 3.2.2).

Согласно п. 3.5 договора не позднее 3 (трех) рабочих дней со дня подписания настоящего договора, субарендатор обязан перечислить на расчетный счет арендодателя, указанный в разделе II договора, страховой депозит в размере 100 000 руб., НДС не облагается, в обеспечение надлежащего исполнения субарендатором всех обязательств по договору, включая обязанность субарендатора уплачивать неустойки, а также обязательств по возмещению убытков арендодателя, вызванных ненадлежащим исполнением субарендатором своих обязательств по договору, в том случае, если такие обязательства возникнут.

Обязательство субарендатора по оплате страхового депозита считается выполненным с момента выполнения денежных средств на расчетный счет арендодателю, указанный в разделе 11 договора.

В случае если страховой депозит не уплачен субарендатором в течение вышеуказанного срока и в установленном размере, арендодатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора в соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации и расторгнуть его без обращения в судебные органы.

При этом настоящий договор будет считаться расторгнутым с даты, указанной в уведомлении об одностороннем отказе арендодателю от исполнения настоящего договора (п. 3.6) арендодатель вправе по своему усмотрению без получения согласия субарендатора использовать сумму страхового депозита для удержания денежных средств в счет исполнения любых финансовых обязательств субарендатора по настоящему договору (включая обязательство уплатить неустойку), а также для возмещения убытков арендодателю, вызванных ненадлежащим исполнением субарендатором своих обязательств по настоящему договору, в том случае, если такие обязательства возникнут (п. 3.7).

В силу п. 3.10 договора, стороны соглашаются, что сумма страхового депозита не является коммерческим кредитом и на сумму страхового депозита не начисляются и не подлежат уплате проценты за пользование ими денежными средствами, предусмотренные статьей 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 3.11 договора, субарендатор также обязан в течение 3 (трех) рабочих дней, со дня получения соответствующего требования от арендодателю, компенсировать (уплатить) арендодателю суммы любых дополнительных платежей (включая суммы неустоек), обязанность по оплате которых может быть возложена собственником (в том числе в соответствии с договором аренды) на арендодателя, в связи с ненадлежащим использованием и/или нарушением Правил пользования Центром субарендатором Торговой площади в течение срока действия настоящего договора.

При условии уплаты субарендатором суммы страхового депозита в размере и в сроки, предусмотренные п. 3.5 настоящего договора, ежемесячной фиксированной арендной платы в соответствии с п. 3.1 настоящего договора, арендодатель обязуется предоставить субарендатору фактическую возможность владения и пользования Торговой площадью, обеспечив беспрепятственный доступ к ней. Прием и передача Торговой площади производится посредством подписания обеими сторонами акта приема-передачи Торговой площади. Каждая из Сторон обязана подписать акт приема-передачи Торговой площади в течение 1-го дня со дня подписания сторонами договора (п. 7.1 договора).

Согласно п. 9.1 договора помимо прочих случаев, предусмотренных настоящим договором, арендодатель также вправе отказаться от исполнения настоящего Договора в одностороннем порядке полностью или частично в соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации и расторгнуть его без обращения в судебные органы, предупредив об этом субарендатора путем направления соответствующего уведомления о расторжении в следующих случаях субарендатор не согласовал с арендодателем дизайн нового торгового оборудования и/или не разместил его на Торговой площади в срок, указанный в п. 4.6.32 настоящего договора.

В соответствии с п. 9.3 договора, в случае одностороннего отказа Арендодателя от исполнения настоящего договора в связи с неисполнением/не надлежащим исполнением субарендатором своих обязательств сумма страхового депозита, указанная в п. 3.5 настоящего договора, не подлежит возврату субарендатору и рассматривается сторонами как справедливая, но не обязательно достаточная для компенсации убытков, неустойка, которая уплачена арендатором за ненадлежащее исполнение/неисполнение субарендатором своих обязательство по настоящему договору.

В случае одностороннего отказа арендодателя от исполнения настоящего договора полностью или частично, договор считается соответственно расторгнутым в одностороннем внесудебном порядке или измененным со дня, указанного в уведомлении об одностороннем отказе арендодателя от исполнения настоящего договора, если иной день расторжения не предусмотрен настоящим договором (п. 9.6).

В соответствии с п. 10.1 договора все уведомления согласования и требования в процессе исполнения настоящего договора совершаются сторонами в письменном виде. Какие-либо уведомления, сообщения, направляемые какой-либо стороне настоящего договора, будут считаться переданными должным образом, если они отправлены курьерской службой или нарочным или направлены заказным почтовым отправлением с описью вложений и уведомлением о вручении, а также по электронной почте.

Как указал суд первой инстанции, истец по первоначальному иску, исполнил свое обязательство по оплате суммы страхового депозита 100 000 рублей в соответствии с п. 3.5 договора.

Мотивируя первоначальные исковые требования, истец указал, что торговая площадь ответчиком не была передана, акт от 13.12.2018 подписан номинально. Факт невозможности передачи помещения, истец подтверждает электронной перепиской. Кроме того, истец указывает на то, что ответчик не отреагировал на оформление заявки истца, на оформление пропусков его сотрудникам.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ООО "Прайм Менеджмент" заявило встречный иск о взыскании 282 462 руб. 80 коп., в том числе: задолженности за период с 13.12.2018 по 10.04.2019 в размере 211 425 руб. 80 коп., неустойки за период с 14.12.2018 по 10.04.2019 в размере 71 037 руб., ссылаясь на неисполнение ООО "Сталкерс Интерактив" обязанности по внесению арендной платы за указанный период.

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив в порядке положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь положениями статей 309, 310, 330, 450, 450.1, 606, 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, установив, что помещения переданы истцу по акту передачи торговой площади 13.12.2018, доказательств, подтверждающих препятствование со стороны ответчика, в пользовании площадью не представлено, истец принял на себя обязательство в дату подписания акта приема-передачи торговой площади своими силами и за свой счет установить на торговой площади торговое оборудование, которое будет отвечать требованиям арендодателя и собственника (п. 4.6.32 договора), вместе тем истец не выполнил своего обязательства по согласованию с ответчиком дизайна своего торгового оборудования и его установки на торговой площади, не начал осуществление своей коммерческой деятельности и не оплатил ответчику арендную плату, также установив, что договор расторгнут односторонним отказом арендодателя от договора (уведомление от 04.04.2019 N 616), в связи с ненадлежащим исполнение субарендатором обязательств по договору, пришли к выводу об удовлетворении встречных исковых требований ввиду наличия у истца задолженности по арендной плате, об отсутствии оснований для удовлетворения требований о расторжении договора по первоначальному иску, поскольку договор расторгнут.

Суды также отказали в удовлетворении требований по первоначальному иску в части взыскания страхового депозита, поскольку договор расторгнут по инициативе арендодателя, основания для удовлетворения требований о взыскании с ответчика суммы страхового депозита отсутствуют.

Выводы судов соответствуют нормам закона, установленным судами обстоятельствам и представленным в материалы дела документам.

Достаточных оснований для иных выводов истцом не приведено.

Доводы кассационной жалобы с учетом установленных фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, выводы судов не опровергают, не подтверждают нарушений норм материального права и норм процессуального права, повлиявших на исход дела, и не являются основанием для их отмены.

При этом все указанные в жалобе доводы, повторяющие позицию заявителя жалобы по делу, были предметом рассмотрения суда апелляционной инстанций и были отклонены с указанием мотивов отклонения.

Доводы кассационной жалобы о том, что никаких замечаний ненадлежащего оборудования со стороны ответчика в акте не имеется, получили надлежащую оценку суда апелляционной инстанции, который указал, что ООО "Сталкерс Интерактив" не направило в адрес ответчика и собственника ТЦ письма о согласовании дизайна торгового оборудования, а в акте приема-передачи стороны подтвердили, что претензий к состоянию Торговой площади (а не к торговому оборудованию) не имеется.

Иная оценка заявителем кассационной жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной судами при рассмотрении дела судебной ошибки.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, а выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены либо изменения принятых по делу судебных актов не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 15 ноября 2019 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2020 года по делу N А40-69704/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.С. Калинина

Судьи

Н.Н. Кольцова Н.Н. Бочарова