Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 августа 2020 г. N Ф05-12215/20 по делу N А40-213772/2019

г. Москва

21 августа 2020 г.

Дело N А40-213772/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 августа 2020 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Кочеткова А.А., Хвостовой Н.О.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "Жилдорипотека" Франтовской И.В., доверенность от 23.07.2020 N 2056,

от общества с ограниченной ответственностью "Стройдом" не явился, уведомлен,

от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройдом" не явился, уведомлен,

рассмотрев 19 августа 2020 года в судебном заседании кассационную жалобу

акционерного общества "Жилдорипотека"

на решение от 05 февраля 2020 года Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 17 июня 2020 года Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятые по иску общества с ограниченной ответственностью "Стройдом"

к акционерному обществу "Жилдорипотека"

о взыскании денежных средств,

третье лицо: временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Стройдом",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Стройдом" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к акционерному обществу "Жилдорипотека" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 13 848 574 руб. 86 коп.

Решением от 05 февраля 2020 года Арбитражного суда города Москвы, оставленным без изменения постановлением от 17 июня 2020 года Девятого арбитражного апелляционного суда, с ответчика в пользу истца взыскана задолженности в размере 10 357 813 руб. 78 коп.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем просит отменить решение от 05 февраля 2020 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 17 июня 2020 года Девятого арбитражного апелляционного суда, направить дело на новое рассмотрение.

Изучив доводы кассационной жалобы и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых решения и постановления, а также соответствие выводов в указанных актах установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что названные судебные акты должны быть оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 04 июля 2013 между истцом и ответчиком был заключен договор генерального подряда N 360/27/06-2013 по условиям которого истец по заданию ответчика обязался выполнить полный комплекс работ, необходимый для строительства объекта на земельном участке с кадастровым номером 67:27:002023 1:28.

Объектом строительства являлись 212-квартирный жилой дом: блок-секции N 1, N 2, N 3. N 4, N 5, N 6, N 7, N 8, а также 10-этажный 80-квартирный жилой дом: блок-секции N 9, N 10 с общей площадью квартир, включая площадь лоджий и балконов с применением понижающих коэффициентов 0,5 и 0,3 соответственно, составляющей 22 069,82 кв. м, а ответчик оплатить стоимость выполненных работ (в редакции дополнительного соглашения N 6 от 09 октября 2016), в том числе 17 012,94 кв. м должны быть построены в 212-квартирном жилом доме: блок-секции N 1, N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, N 8, а 5 056,88 кв. м - в 10-этажном 80-квартирном жилой дом: блок-секции N 9, N 10 (п. 3.1 договора генподряда в редакции допсоглашения N 6).

В соответствии с условиями п. 1.4 и п. 2.1 договора генподряда (в редакции дополнительных соглашений) строительство осуществляется очередями, в том числе в рамках I - II очереди строительства предусматривалось строительство 212-квартирного жилого дома: блок-секции N 1, N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, N 8, а в рамках III очереди строительства - 10-этажный 80-квартирный жилой дом: блок-секции N 9, N 10.

14 мая 2014 между истцом и ответчиком был заключен договор участия в долевом строительстве N 360/7-2014, в соответствии с п. 1.1 которого ответчик обязался построить (создать) 212-квартирный жилой дом: блок-секции N 1, N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, N 8 и после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию передать истцу 174 квартиры стоимостью 456 600 000,00 руб. Указанный договор ДУ N 360/7-2014 в установленном порядке 23 июня 2014 зарегистрирован в ЕГРН за N 67-67-01 /2010/2014-751.

21 октября 2015 между истцом и ответчиком был заключен договор участия в долевом строительстве N СД-2, в соответствии с п. 1.1 которого ответчик обязался построить (создать) 10-этажный 80-квартирный жилой дом и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать истцу 70 квартир стоимостью 135 462 989,95 руб. (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 27 апреля 2017). Указанный договор ДУ N СД-2 в установленном порядке 01 декабря 2015 зарегистрирован в ЕГРН за N 67-67/01/-67/001/001/2015-3430/1, а дополнительное соглашение N 2 зарегистрировано 06 июня 2017 за N 67:27:002023 1:28-67/001 /2017-108.

27 апреля 2017 между истцом и ответчиком был заключен договор участия в долевом строительстве N СД2-Г, в соответствии с п. 1.1 которого ответчик обязался построить (создать) 10-этажный 80-квартирный жилой дом и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать истцу 1 квартиру гостиничного типа стоимостью 1 910 989,58 руб. (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 02 ноября 2017). Указанный договор ДУ N СД2-Г в установленном порядке 06 июня 2017 зарегистрирован в ЕГРН за N 67:27:0020231:28-67/001/2017-109, а дополнительное соглашение N 1 зарегистрировано 07 апреля 2018 за N 67:27:0020231:28-67/056/2018-264.

Пунктом 4.6 договора генподряда (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 05 ноября 2015) стороны предусмотрели, что в зачет денежных требований истца к ответчику по оплате работ по договору генподряда засчитываются денежные требования ответчика к истцу по оплате по договорам участия в долевом строительстве N 360/7-2014 и N СД-2.

Данный порядок расчетов также корреспондируется с п. 3.2.2 договора ДУ N 360/7-2014 и п. 3.3.3 договора ДУ N СД-2.

В рамках исполнения своих обязательств по договору генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013 ООО "СтройДом" в полном объеме выполнило свои обязательства по выполнению строительно-монтажных работ, что подтверждается следующими Актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подписанными между АО "Желдорипотека" и ООО "СтройДом".

Таким образом, ООО "СтройДом" выполнило, а АО "Желдорипотека" приняло строительных работ по 212-квартирному и 80-квартирному жилым домам на общую сумму 567 224 296,82 руб. (443 401 214,20 руб. + 123 823 082,62 руб.).

Более того, также в рамках выполнения своих обязательств по договору генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013 ООО "СтройДом" выполнены строительно-монтажных работ по следующим Актам о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3):

Таким образом, ООО "СтройДом" также выполнило строительно-монтажные работы еще на общую сумму 16 780 664,25 руб. (3 230 719 руб. + 13 549 944,27 руб.).

15 октября 2018 ООО "СтройДом" направило в адрес АО "Желдорипотека" для подписания акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) N 37 от 25 сентября 2018, N 38.1, 38.2 и 39 от 15 октября 2018, справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 37 от 25 сентября 2018, N 38 и 39 от 15 октября 2018 года. Однако, письмом N 140/1302 от 01 ноября 2018 АО "Желдорипотека" отказалось от принятия указанных в документах работ и подписания представленных документов.

При рассмотрении настоящего спора судами первой и апелляционной инстанций установлено, что письмо АО "Желдорипотека" N 140/1302 от 01 ноября 2018 не содержит обоснованных и мотивированных недостатков работ, указанных в Актах о приемке выполненных работ (форма КС-2) N 37 от 25 сентября 2018, N 38.1, 38.2 и 39 от 15 октября 2018 и Справках о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 37 от 25 сентября 2018, N 38 и 39 от 15 октября 2018, в связи с чем указанные работы считаются принятыми АО "Желдорипотека".

Таким образом, в рамках исполнения своих обязательств по договору генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013 ООО "СтройДом" выполнены, а АО "Желдорипотека" принято всего строительных работ на общую сумму 584 004 961,07 руб. (567 224 296,82 руб. + 16 780 664,25 руб.).

Учитывая изложенное, ООО "СтройДом" полностью выполнены взятые на себя обязательства по договору генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013, при этом АО "Желдорипотека" оплату выполненных работ не производила.

В соответствии с п. 3.1.3 договора генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013 (в редакции дополнительного соглашения N 6 от 09 октября 2016) проектная площадь квартир в 212-квартирном жилом доме с учетом площади лоджий и балконов с применением понижающих коэффициентов 0,5 и 0,3 соответственно составляет 17 012,94 кв. м.

Согласно техническому плану построенного 212-квартирного жилого дома, общая площадь квартир (без учета балконов и лоджий) составляет 16 887,7 кв. м, а также указанные квартиры имеют балконы, общей площадью 494,5 кв. м, и лоджии, общей площадью 124,2 кв. м (без понижающих коэффициентов).

С учетом предусмотренных п. 1.1 и п. 3.1.3 договора генерального подряда понижающих коэффициентов для лоджий и балконов, общая площадь квартир построенного 212-квартирного жилого дома с учетом лоджий и балконов, составляет 17 098,15 кв. м (16 887,7 + 494,5 x 0,3 + 124,2 x 0,5).

Таким образом, в рамках исполнения договора генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04.07.2013, ООО "СтройДом" были построены и переданы АО "Желдорипотека" квартиры на 85,21 кв. м больше, чем было предусмотрено приведенным договором генподряда (17 098,15 - 17 012,94).

Более того, в период строительства в проектную документацию заказчиком были внесены изменения, предусматривающие строительство в объекте 2-х нежилых помещений.

В рамках исполнения договора генерального подряда N 360/27/06-2013 ООО "СтройДом", помимо предусмотренных договором квартир, также были построены, а ЗАО "Желдорипотекой" приняты объекты коммерческого назначения - 2 нежилых помещения, общая площадь которых, согласно техническому плану, составляет 287,2 кв. м (кадастровый номер 67:27:0020231:294) и 287,6 кв. м (кадастровый номер 67:27:0020231:295).

Таким образом, всего при строительстве 212-квартирного жилого дома ООО "СтройДом" было построено, а АО "ЖелДорИпотекой" всего принято 17 672,95 кв. м площадей (17098,15 кв. м квартир + 574,8 кв. м нежилых помещений), в том числе дополнительно построенные 660,01 кв. м площадей (85,21 + 287,2 + 287,6).

Пунктом 3.1 Договора генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013 стороны определили, что стоимость строительства составляет 26 450,45 руб. за 1 кв. м.

Истцом применен следующий расчет 467 449 527,50 руб. (17 672,95 кв. м x 26 450,45 руб.).

26 сентября 2018 года АО "Желдорипотека" письмом N 110/1139 уведомило ООО "СтройДом" о расторжении договора генподряда в одностороннем порядке.

Учитывая, что к указанной дате III очередь строительства - 10-этажный 80-квартирный жилой дом: блок-секции N 9, N 10 не был введен в эксплуатацию, то оплате подлежит стоимость фактически выполненных работ по указанной очереди строительства.

ООО "СтройДом" выполнило, а АО "Желдорипотека" по актам КС-2 и справкам КС-3 по III очереди строительства - 10-этажный 80-квартирный жилой дом: блок-секции N 9, N 10, приняло строительных работ на общую сумму 123 823 082,62 руб., а также АО "Желдорипотека" немотивированно уклонилось от принятия работ по указанному объекту.

20 ноября 2018, в порядке предусмотренном ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, ООО "СтройДом" направило в адрес АО "Желдорипотека" письмом N 20112018-1 Заявление (уведомление) о зачете встречных однородных требований, в соответствии с которым в том числе, ООО "СтройДом" уведомило АО "Желдорипотека" о произведенном зачете требований АО "Желдорипотека" к ООО "СтройДом" по договору участия в долевом строительстве N 360/7-2014 от 14 мая 2014 в зачет своих требований к АО "Желдорипотека" по Договору генерального подряда N 360/27/06-2013 от 04 июля 2013.

В результате произведенного зачета обязательства ООО "СтройДом" по договору участия в долевом строительстве N 360/7-2014 от 14 мая 2014 и Договору участия в долевом строительстве N СД-2 от 21.10.2015 считаются исполненными полностью.

При этом, после произведенного зачета непогашенная задолженность АО "Желдорипотека" перед ООО "СтройДом" составляет 13 848 574,86 руб. (604 822 554,39 - 453 600 000,00 - 135 462 989,95 - 1 910 989,58).

Вместе с тем истцом произведен расчет, в котором фактическая площадь 212-квартирного жилого дома, составляющая 17 672,95 кв. м (где 17 012,94 кв. м (по проекту) + 85,21 кв. м (сверх проекта) + 574,80 кв. м (подвальные помещения)) умножена на стоимость строительства в размере 26 450,45 руб. за 1 кв. м.

В соответствии с п. п. 3.1.3 договора (ред. дополнительного соглашения N 6 от 09.10.2016) стоимость 1 (одного) кв. метра жилых помещений в 212-квартирном жилом доме (I и II очереди объекта) составляет 26 252,48 руб. за 1 (один) кв. м, включая НДС.

Таким образом, согласно указанной стоимости кв. метра и учитывая определенный в том же п. п. 3.1.3 договора (и впоследствии не изменявшийся) размер площади жилых помещений в I и II очереди объекта, составляющий 17 672,95 кв. м, расчет оплаты за строительные работы 212-квартирного жилого дома представляется следующим: 17 672,95 x 26 252,48 = 463 958 766,42 руб.

Общая стоимость работ по строительству 212-квартирного жилого дома составляет 463 958 766,42 руб.

С учетом изложенного, поскольку факт надлежащего выполнения истцом работ подтвержден документально, претензии по качеству у заказчика к генподрядчику отсутствуют, при этом доказательств оплаты выполненных работ не представлены, то исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Стройдом" в части взыскания с ответчика задолженности в размере 10 357 813,78 руб. являются обоснованными, доказанными и правомерно удовлетворены судами.

Кассационная инстанция соглашается с выводами судов и находит их законными, обоснованными, соответствующими имеющимся в деле доказательствам и фактическим обстоятельствам дела.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды первой и апелляционной инстанций установил все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу.

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверены судом кассационной инстанции в полном объеме, однако не опровергают выводы судов первой и апелляционной инстанций и не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права, а направлены на переоценку установленных фактических обстоятельств, имеющихся в деле доказательств и основанных на них выводов судов, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции в силу части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05 февраля 2020 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2020 года по делу N А40-213772/19 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

А.А. Кочетков Н.О. Хвостова