Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12 декабря 2011 г. N Ф03-6135/2011 по делу N А59-462/2011

Резолютивная часть постановления от 07 декабря 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего: Суминой Г.А.,

судей: Трофимовой О.Н., Голикова В.М.,

при участии от заявителя: ЗАО "Зональное" - Бронникова М.В., представитель по доверенности от 11.01.2011; от Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области - представитель не явился; от управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области - представитель не явился;

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области на решение от 22.06.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 по делу N А59-462/2011 Арбитражного суда Сахалинской области.

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Орифова В.С., в апелляционном суде судьи: Пяткова О.В., Бац З.Д., Солохина Т.А. по заявлению закрытого акционерного общества "Зональное" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 4 по Сахалинской области, управлению Федеральной налоговой службы по Сахалинской области о признании недействительными в части решения N 08-19 от 02.11.2010 и решения N 214 от 31.12.2010

Закрытое акционерное общество "Зональное" (ОГРН 1026501180947, место нахождения: 694400, Сахалинская область, Тымовский район, пос. Зональное, аэропорт, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением, с учетом уточнения, о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области (ОГРН 1046505403163, юридический адрес: 694400, Сахалинская область, Тымовский район, пгт. Тымовское, ул. Красноармейская, 80, далее - инспекция, налоговый орган) N 08-19 от 02.11.2010 в части привлечения общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) в виде взыскания штрафа в размере 20 962,83 руб. и обязания уплатить недоимку по налогу на прибыль за период 2007-2009 годы в сумме 1 999 346 руб. и решения управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области (ОГРН 1046500652516, место нахождения: 693000, г. Южно-Сахалинск, ул. К.Маркса,14, далее - управление, УФНС России по Сахалинской области) N 214 от 31.12.2010, оставившего в указанной части без изменения оспариваемое решение инспекции.

Решением суда от 22.06.2011 заявленные требования удовлетворены в полном объеме в связи с несоответствием решений инспекции и управления в оспариваемой части статьям 247, 252 и 264 НК РФ. Кроме этого, указанные ненормативные акты признаны недействительными в части обязания общества уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за период 4 квартал 2008 года - 1 квартал 2009 года в размере 65 358 руб.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 решение суда первой инстанции отменено в части признания недействительными оспариваемых решений инспекции и управления об обязании уплатить недоимку по налогу на прибыль за 2007 год в сумме 27 961,68 руб. и по НДС в сумме 65 358 руб. и соответствующих штрафных санкций за неполную уплату вышеуказанного налога на прибыль.

В удовлетворении требования общества о признании недействительными решений инспекции и управления по налогу на прибыль в вышеназванной сумме налога и соответствующего штрафа отказано, так как апелляционный суд пришел к выводу о необоснованном завышении обществом расходов в сумме 116 507 руб., отнесенных в нарушение пункта 2 статьи 264 НК РФ к числу представительских расходов, что привело к неполной уплате налога на прибыль за 2007 год в сумме 27 961,68 руб.

По НДС решение суда первой инстанции отменено в связи с тем, что суд, признавая недействительными оспариваемые решения налоговых органов в указанной части, вышел за пределы заявленных обществом требований, которое не оспаривало их по НДС.

В остальном судебное решение оставлено без изменения.

Законность принятых судебных актов проверяется по жалобе инспекции, которая просит их отменить в части признания недействительными решения N 08-19 и решения N 214 по налогу на прибыль за 2007-2009 годы в сумме 1 971 384,32 руб. и приходящихся на указанную сумму налога штрафных санкций, сославшись на нарушение судами норм материального и процессуального права.

В частности, заявитель жалобы указывает на нарушение судами пункта 3 статьи 49, статей 153 и 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статей 247, 252 НК РФ, в соответствии с которыми общество необоснованно включило в состав расходов по налогу на прибыль затраты в сумме 8 478 131,90 руб., связанные с приобретением транспортных услуг по перевозке грузов в 2007-2009 годах у ООО "Андромеда", после исключения последнего 17.07.2007 из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), то есть на момент совершения сделок ООО "Андромеда" не являлось субъектом права.

Выводы судов в указанной части, по мнению заявителя жалобы, основаны на неправильном толковании норм материального права, неполном выяснении обстоятельств дела и неполном исследовании доказательств, имеющих значение для правильного разрешения спора.

Одновременно инспекцией заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы без участия своего представителя.

Общество в отзыве на жалобу и его представитель в судебном заседании изложенные в жалобе доводы отклоняют в полном объеме и просят постановление апелляционного суда, как законное и обоснованное, оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 30.11.2011 до 07.12.2011.

УФНС России по Сахалинской области отзыв на жалобу не представило и явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, хотя надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения жалобы.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав мнение представителя общества, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене по налогу на прибыль (налог + штраф) в части, касающейся взаимоотношений с ООО "Андромеда", с направлением дела в отмененной части на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции в силу следующего.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ЗАО "Зональное" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, а также страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, о чем составлен акт проверки N 08-17 от 27.09.2010, по результатам рассмотрения которого, возражений на него и иных материалов проверки налоговым органом 02.11.2010 вынесено решение N 08-19 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 2007-2009 годы в виде взыскания штрафа в размере 20 962,83 руб.

Одновременно налогоплательщику предложено уплатить неполностью уплаченные налоги и пени за их несвоевременную уплату:

- налог на прибыль за 2007 год в сумме 304 374 руб., за 2008 год - 1 378 136 руб., за 2009 год - 316 836 руб.;

- НДС - 968 605 руб., в том числе за апрель, май 2007 года - 903 247 руб., 4 квартал 2008 года - 1 квартал 2009 года - 65 358 руб., пени в сумме 117 885,74 руб.

Управление решением N 214 от 31.12.2010 по жалобе общества изменило решение инспекции, исключив из него предложение обществу уплатить НДС за апрель, май 2007 года в сумме 903 247 руб. и указав инспекции о необходимости произвести перерасчет начисленных пеней за несвоевременную уплату данного налога. В остальном решение инспекции оставлено без изменения.

Основанием для начисления к уплате налога на прибыль в сумме 1 999 346 руб. явилось необоснованное отнесение к представительским расходам за 2007 год затрат в сумме 116 507 руб. и неправомерное включение в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу при исчислении налога на прибыль за 2007-2009 годы, документально не подтвержденных затрат - транспортных услуг ООО "Андромеда" по перевозке грузов в общей сумме 8 478 131,90 руб.

Не согласившись с принятыми решениями налоговых органов по налогу на прибыль, общество оспорило их в судебном порядке, при этом выводы апелляционного суда о необоснованном признании арбитражным судом первой инстанции недействительными оспариваемых решений инспекции и управления о начислении обществу к уплате налога на прибыль за 2007 год в сумме 27 961,68 руб. и привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания соответствующей суммы штрафных санкций основаны на полном и всестороннем исследовании имеющихся доказательств и установлении фактических обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на правильном применении норм налогового законодательства, регулирующих правоотношения по определению расходов, относящихся к представительским, и уменьшающих налогооблагаемую базу при исчислении налога на прибыль.

Постановление суда апелляционной инстанции в данной части обществом не обжаловано.

Что касается выводов судов обеих инстанций о правомерности отнесения обществом в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу при исчислении налога на прибыль за 2007-2009 годы, транспортных услуг ООО "Андромеда" по перевозке грузов в общей сумме 8 478 131,90 руб., то их следует признать недостаточно обоснованными и подлежащими дополнительной судебной проверке и оценке.

Суды исходили из реальности оказанных услуг по перевозке щебня для ООО "Старстрой" на основании договора N 28-05-07-6 от июля 2007, заключенного с ЗАО "Зональное". Оплата выполненных услуг производилась обществом после фактического их осуществления в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на счет Ногликского филиала ООО "Андромеда", открытый 08.07.2008 в филиале АК СБ РФ ОАО Охинское отделение N 4170. При этом судами не принято во внимание то обстоятельство, что 17.07.2007 ООО "Андромеда" по решению регистрирующего общество, как прекратившее свою деятельность, исключено из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", вместе с тем в указанный реестр 08.02.2008 и 28.02.2008 Межрайонной ИФНС России N 1 по Сахалинской области внесены записи, соответственно, об учете юридического лица в налоговом органе и о регистрации юридического лица в качестве страхователя в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации и территориальном фонде обязательного медицинского страхования.

Однако в материалах дела имеются письма указанных Фондов, а также государственного учреждения - отделение Пенсионного фонда Российской Федерации по Сахалинской области (том 5, л. д. 76, 69 и 66), из содержания которых следует, что ООО "Андромеда", соответственно, 17.07.2007 и 20.07.2007 снято с учета в названных Фондах и вновь на учет не ставилось. Данные письма остались без внимания и оценки арбитражных судов обеих инстанций.

При этом согласно пункту 3 статьи 49 ГК РФ, правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.

Из материалов дела также следует, что Ногликский филиал общества "Андромеда" состоял на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области (том 5, л.д. 52-53), его директором являлся Паукер А.В., но в материалах дела отсутствуют сведения о снятии филиала с учета в связи с исключением самого общества 17.07.2007 из ЕГРЮЛ, тем более, что 08.07.2008 филиалу открыт рублевый счет в филиале Сбербанка РФ.

В счетах-фактурах за 2007-2009 годы на услуги по перевозке щебня (камня, скального грунта) продавцом указано ООО "Андромеда", грузоотправителем - его Ногликский филиал, покупателем - ЗАО "Зональное", все счета-фактуры подписаны Паукером А.В., однако кем подписаны акты на выполнение работ-услуг на основании выставленных счетов-фактур со стороны ООО "Андромеда" неизвестно, так как расшифровка подписи отсутствует.

В силу положений статей 49, 51 ГК РФ организации, не прошедшие государственную регистрацию в качестве юридических лиц, не приобретают правоспособности юридического лица, а их действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, не могут быть признаны сделками, что влечет негативные налоговые последствия для участников данных правоотношений.

В соответствии со статьей 2 настоящего Кодекса, предпринимательской деятельностью является осуществляемая на свой страх и риск деятельность.

Из изложенного следует, что обществом в подтверждение выполненных работ по перевозке щебня представлены счета - фактуры, содержащие данные о несуществующем юридическим лице - ООО "Андромеда" и оформленные от его имени директором филиала данного общества.

При установлении этого обстоятельства и недоказанности факта невыполнения спорных работ в признании расходов, понесенных в связи с оплатой данных работ, может быть отказано при условии, если инспекцией будет доказано, что ЗАО "Зональное" действовало без должной осмотрительности и, исходя из условий и обстоятельств совершения и исполнения соответствующей сделки, знало или должно было знать об указании контрагентом недостоверных сведений или о подложности представленных документов ввиду их подписания лицом, не являющимся руководителем контрагента, или о том, что контрагентом по договору является лицо, не осуществляющее реальной предпринимательской деятельности и не декларирующее свои налоговые обязанности по сделкам, оформляемым от его имени.

Кроме этого, суд кассационной инстанции не может принять во внимание пояснения инспекции в кассационной жалобе относительно причин появления в ЕГРЮЛ записей от 8 и 28 февраля 2008 года, так как они противоречат информации внебюджетных Фондов о времени снятия с учета ООО "Андромеда" и содержанию самих записей в данном реестре.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда по налогу на прибыль по эпизоду взаимоотношений общества с ООО "Андромеда" подлежат отмене с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение в суд первой инстанции, при котором следует устранить отмеченные недостатки, а также разрешить вопрос о взыскании госпошлины за рассмотрение кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 22.06.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 по делу N А59-462/2011 Арбитражного суда Сахалинской области о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области N 08-19 от 02.11.2010 и решения управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области N 214 от 31.12.2010 в части начисления обществу к уплате налога на прибыль за 2007-2009 годы в сумме 1 971 384,32 руб. и приходящиеся на эту сумму пени за несвоевременную уплату налога и штрафные санкции по пункту 1 статьи 122 НК РФ 010 отменить, дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области.

В остальном постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 по настоящему делу оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья:

Сумина Г.А.

Судьи:

Трофимова О.Н. Голиков В.М