Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28 марта 2011 г. N Ф02-813/2011 по делу N А19-8817/10

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Чупрова А.И.,

судей: Пущиной Л.Ю., Шелеминой М.М.,

при участии в судебном заседании представителей: от общества с ограниченной ответственностью "Профессионал" - Рымарева Д.С. (доверенность от 26.10.2010); от инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г. Иркутска - Екушевской З.В. (доверенность от 21.03.2011 N 11/29), Скорохова С.В. (доверенность от 11.01.2011 N 11/2),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Профессионал" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 10 июня 2010 года по делу N А19-8817/10 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2010 года по тому же делу (суд первой инстанции: Дмитриенко Е.В., суд апелляционной инстанции: Желтоухов Е.В., Рылов Д.Н., Никифорюк Е.О.), установил:

инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г. Иркутска (далее - налоговый орган, инспекция) обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Профессионал" (далее - ООО "Профессионал", общество) (ОГРН: 1093850016182; ИНН: 3808209295) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП Российской Федерации).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 10 июня 2010 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2010 года, заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе ООО "Профессионал" просит отменить судебные акты по мотиву нарушения судами норм материального права, несоответствия выводов судов фактическим обстоятельствам дела и сложившейся судебной практике, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Обжалуя судебные акты, ООО "Профессионал" оспаривает выводы судов о наличии в его действиях объективной стороны вменяемого административного правонарушения и о том, что оно является субъектом такого правонарушения, указывая на то, что общество не осуществляет деятельность по организации азартных игр, а лишь исполняет обусловленную заключенным с ЗАО "Ф.О.Н." агентским договором от 14.08.2009 N 34/149 обязанность по приему платежей от физических лиц и выплате вознаграждений.

В отзыве на кассационную жалобу налоговый орган просит оставить ее без удовлетворения, а обжалуемые судебные акты - без изменения.

В судебном заседании представители сторон подтвердили доводы, изложенные в кассационной жалобе и в отзыве на нее.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 15.04.2010 в результате проведенного налоговым органом осмотра в принадлежащем ООО "Профессионал" помещении букмекерской конторы по адресу: г. Иркутск, ул. Сухэ-Батора, 17-102 установлено, что общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе в отсутствие соответствующей лицензии - работниками ООО "Профессионал" принимались ставки на результаты матчей, что зафиксировано в протоколе осмотра от 15.04.2010 N 94.

По данному факту 16.04.2010 инспекцией в отношении ООО "Профессионал" составлен протокол N 001 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации.

На основании пункта 3 части 3 статьи 23.1 КоАП Российской Федерации налоговый орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Профессионал" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации.

Принимая решение об удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, установив, что факт осуществления обществом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе без лицензии доказан налоговым органом. Каких-либо нарушений при производстве по делу об административном правонарушении инспекцией не допущено.

Четвертый арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции, признав их соответствующими закону и фактическим обстоятельствам дела.

Проверив законность и обоснованность судебных актов в соответствии с полномочиями, предоставленными статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Федеральным законом от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании) установлено, что под лицензией понимается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу; лицензируемым видом деятельности является вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом (статья 2); вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (пункт 1 статьи 7).

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

На основании Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4); лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (пункт 9 статьи 4); букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (часть 2 статьи 14).

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что общество фактически осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах - в помещении с наименованием "букмекерская контора" по адресу: г. Иркутск, ул. Сухэ-Батора, 17-102 приняло 15.04.2010 ставку в размере 100 рублей на спортивное событие на основании агентского договора от 14.08.2009 N 34/149, заключенного между ООО "Профессионал" (агент) и ЗАО "Ф.О.Н." (принципал), которое имеет соответствующую лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 26.06.2009 N 4.

Согласно данной лицензии ЗАО "Ф.О.Н." имеет право осуществлять указанную деятельность по адресам: г. Москва, ул. Сергея Радонежского, д. 2 и ул. Декабристов, д. 8.

Адрес помещения, в котором осуществляет свою деятельность ООО "Профессионал", в данной лицензии не указан, лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в занимаемом обществом помещении обществу не выдавалась, факт осуществления обществом такой деятельности 15.04.2010 в отсутствие соответствующей лицензии подтвержден имеющимися в деле и приведенными в судебных актах доказательствами.

В этой связи выводы судов двух инстанций о наличии в деянии общества состава вменяемого правонарушения являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и постановлены на основании имеющихся доказательств в полном соответствии с требованиями статей 71, 170, 205, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Приведенные в кассационной жалобе общества доводы были заявлены судам первой и апелляционной инстанций, они рассмотрены и им дана надлежащая правовая оценка, в связи с чем не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанции, учитывая предусмотренные статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределы его компетенции.

Довод общества о том, что оно действовало в интересах принципала на основании агентского договора, подлежит отклонению, поскольку возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 января 2011 года N 9174/10 по делу N А31-8793/2009.

При таких обстоятельствах по делу отсутствуют предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены судебных актов, которые приняты с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем в силу пункта 1 части 1 статьи 287 Кодекса подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа постановил:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 10 июня 2010 года по делу N А19-8817/10, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2010 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.И. Чупров

Судьи

Л.Ю. Пущина

М.М. Шелемина