Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 29 марта 2023 г. N РНП-27-127

рассмотрев материалы дела N 7-3/199 по обращению КГБ ПОУ "Комсомольский-на-Амуре колледж технологий и сервиса" (далее - заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "Авангард" (ИНН 2724212363/КПП 272401001), а также генеральном директоре/учредителе общества Минасян Гамлете Сережовиче (ИНН 272402318894), в связи с односторонним расторжением государственного контракта N164 от 14.04.2021 (Реестровый номер контракта 22727000110 21 000025) на выполнение работ по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса заключенного по результатам осуществления закупки путем проведения электронного аукциона (извещение N0122200002521001365) и факта ненадлежащего исполнения условий договора участника осуществления закупки ООО "Авангард",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" принято решение о проведении внеплановой проверки, в ходе которой установлено следующее.

Контракт N164 от 14.04.2021 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса между КГБ ПОУ "Комсомольский-на-Амуре колледж технологий и сервиса" и ООО "Авангард" заключен по результатам проведения аукциона в электронной форме N0122200002521001365 (далее - контракт).

Начальная (максимальная) цена договора составляла 11273216,00 рублей.

Договор заключен по цене 10427724,80 рублей.

В соответствии с п. 1.1 Предмет контракта: выполнение работ по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса (далее - Работы, Объект). Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства выполнить Работы в соответствии с Технической частью (Приложение 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, в сроки, установленные в настоящем контракте, а Заказчик обязуется принять выполненные Работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Согласно п. 4.4.2 контракта подрядчик обязан: выполнить все Работы, предусмотренные по настоящему контракту в соответствии с Технической частью, в сроки, установленные в настоящем контракте.

Согласно п. 4.4.3 контракта подрядчик обязан: своевременно предоставлять Заказчику достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств по контракту, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта.

П. 5.1 контракта установлен срок выполнения (завершения) Работ: начало выполнения Работ: с момента заключения контракта. Окончание Работ: не позднее чем через 120 дней с момента заключения контракта.

П. 5.2 контракта установлено место выполнения Работ: Российская Федерация, Хабаровский край, г. Комсомольск-на-Амуре, ул. Пионерская, 73, литера Д.

П. 5.3 контракта определены условия выполнения работ: в соответствии с Технической частью.

Согласно п. 6.1. контракта приемка выполненных работ по Объекту производится Заказчиком по окончании всех Работ, предусмотренных контрактом.

Согласно п. 9.1 контракта за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему контракту Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 11.1 контракт вступает в действие с момента его подписания Сторонами и действует до 31.10.2021 г. включительно, а в части гарантийных обязательств - до полного их исполнения Сторонами.

Согласно п. 13.1 контракт может быть расторгнут: по соглашению Сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Согласно п. 13.2.1 контракта заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае просрочки выполнения Работ более чем на 30 дней

В связи с тем, что исполнитель ООО "Авангард" не выполнил в полном объеме работы по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса, заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта N164 от 14.04.2021 (решение от 10.03.2023).

В результате изучения материалов дела 7-3/199, исходя из конкретных обстоятельств осуществления закупки, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Частью 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч.13 ст. 95 Закона о контрактной системе, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч.14 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Комиссией Хабаровского УФАС России установлено, а также подтверждено материалами дела, что по условиям контракта требовалось выполнить работы по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса в срок до 12.08.2021, однако в нарушение условий контракта ООО "Авангард" не выполнены работы на сумму 5720262,12 рублей.

22.04.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлено письмо (исх. N1-27/520) о запросе информации о начале фактического выполнения работ по капитальному ремонту крыши.

23.04.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлено письмо (исх. N1-27/526) о запросе документов, согласно требованиям Контракта.

14.05.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N1 (исх. N1-27/578) о необходимости выполнения работ по контракту.

16.06.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N2 (исх. N1-27/747) о необходимости выполнения работ по контракту.

02.07.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N3 (исх. N1-27/863) о необходимости выполнения работ по контракту, также предложено расторгнуть контракт по соглашению сторон.

02.07.2021 ООО "Авангард" в адрес заказчика направлено письмо (исх. N 40) об ориентировочном сроке начала работ с 09.07.2021.

09.07.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N4 (исх. N1-27/894) об исполнении обязательств по Контракту, также заказчик известил Подрядчика о намерении принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

13.07.2021 ООО "Авангард" в адрес заказчика направлено письмо (исх. N 42) с гарантией начала выполнения работ по ремонту крыши с 19.07.2021.

02.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N5 (исх. N1-27/1027) о нанесении ущерба имуществу и помещениям КГБ ПОУ ККТиС в результате обильного протекания дождевых масс через вскрытые участки кровли, демонтированные вентиляционные шахты.

05.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N6 (исх. N 1-27/1033) о повторном нанесении ущерба имуществу и помещениям КГБ ПОУ ККТиС.

12.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N7 (исх. N1-27/1061) о нарушении условий Контракта.

13.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N8 (исх. N1- 27/1063) о контрактном окончании срока работ и о применении санкций к ООО "Авангард", предусмотренных контрактом и действующим законодательством.

17.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N9 об исполнении обязательств по Контракту (исх. N1- 27/1079), с повторным запросом графика выполнения работ, и требование надлежащего выполнения работ на Объекте.

26.08.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N10 (исх. N1-27/1133) о повторном нанесении ущерба имуществу и помещениям КГБ ПОУ ККТиС, аналогичные претензии направлены заказчиком: 03.09.2021,14.09.2021, 07.10.2021, 13.10.2021.

14.10.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N15 (исх. N1- 27/1530) о намерении расторгнуть Контракт в одностороннем порядке.

Письмом от 12.10.2021 за исх. N 1-25/1558 Заказчик отказал Подрядчику в согласовании срока окончании работ и известил о направлении уведомления в банк, выдавший ООО "Авангард" банковскую гарантию.

22.10.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N16 (исх. N1- 27/1630) о намерении законсервировать Объект капитального ремонта.

В ответ от Подрядчика поступило письмо б/н от 25.10.2021 с предложением внести изменения в контракт в части увеличения срока исполнения контракта (вх. N1632 от 26.10.2021).

Письмом (вх. N 1633 от 26.10.2021) ООО "Авангард" направлен пакет документов по выполненным работам. Данные акты рассмотрены, но объемы не приняты в связи с выявленными существенными недостатками и завышением объемов демонтажных работ.

03.11.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлено письмо (N 1-25/1714) о необходимости устранения нанесенного ущерба.

10.11.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N17 об окончании срока действия Контракту (исх. N 1 -27/1814) и необходимости устранить нарушения условий контракта в части выполнения работ по капитальному ремонту Объекта капитального ремонта. Получен ответ с просьбой увеличить срок исполнения контракта.

18.11.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N18 (исх. N1-27/1903) о невозможности продолжения работ в условиях низкотемпературного режима.

22.11.2021 ООО "Авангард" в адрес заказчика направлен ответ об особом контроле Подрядчика за проведением работ с целью завершения капитального ремонта (вх. N 1772).

22.11.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N19 (исх. N1-27/1914) о возмещении нанесенного ущерба собственными силами Заказчика. Подрядчик направил скорректированный график производства работ по восстановительному ремонту помещений, но фактически к ремонту так и не приступил. В связи с чем, Заказчик приступил к восстановительному ремонту своими силами.

26.11.2021 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N20 об исполнении обязательств по контракту (Аналогичные претензии направлены заказчиком 10.12.2021, 13.12.2021, 15.12.2021, 22.12.2021, 13.07.2022, 13.05.2022, 10.08.2022, 26.08.2022, 12.09.2022, 27.10.2022, 23.12.2022, 29.12.2022).

15.03.2022 Заказчиком в адрес ООО "Авангард" направлена претензия N25 (исх.N 1-27/455) о нанесении ущерба имуществу КГБ ПОУ ККТиС (Аналогичные претензии направлены заказчиком 07.04.2022, 19.04.2022, 22.04.2022, 25.04.2022; 03.06.2022, 14.07.2022, 05.08.2022).

В связи с неоднократным нарушение сроков исполнения работ, наличии выявленных недостатков при исполнении контракта, и исполнении работ по контракту не в полном объеме, заказчиком принято решение о расторжении договора в одностороннем порядке.

Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта N164 от 14.04.2021 принято заказчиком 10.03.2023 в связи с тем, что Обществом допущено существенное нарушение условий контракта, выразившимся в выполнении работ не в полном объеме.

10.03.2023 решение об одностороннем отказе от исполнения договора было опубликовано на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki.gov.ru.

Дата по истечению десяти дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика о принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта - 20.03.2023.

В десятидневный срок, предусмотренный ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе, с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

21.03.2023 решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу.

В соответствии с пп. а п. 13 раздела 3 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. е п. 9 и пп. г п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Пунктом 15 Постановления Правительства N1078 установлено, что контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика.

В ходе рассмотрения дела обстоятельств, указанных в п. 15 Правил не установлено, таким образом, основания для принятия решения об отказе во включении ООО "Авангард" в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.

Принимая участие в закупке, ООО "Авангард" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом, в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Поскольку хозяйствующий субъект ООО "Авангард", обязанный соблюдать действующее законодательство, отказался (уклонился) от надлежащего исполнения контракта, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о недобросовестности действий вышеуказанного субъекта.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации",

РЕШИЛА:

Включить сведения, представленные КГБ ПОУ "Комсомольский-на-Амуре колледж технологий и сервиса" об ООО "Авангард" (ИНН 2724212363/КПП 272401001), а также генеральном директоре/учредителе общества Минасян Гамлете Сережовиче (ИНН 272402318894) в связи с односторонним отказом от контракта N164 от 14.04.2021 (Реестровый номер контракта 22727000110 21 000025) на выполнение работ по капитальному ремонту крыши здания учебного корпуса заключенного по результатам осуществления закупки путем проведения электронного аукциона (извещение N0122200002521001365) сроком на два года.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд.