Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу от 26 апреля 2023 г. N 089/06/104-283/2023

Комиссия по контролю в сфере закупок, торгов, иных способов закупок и порядка заключения договоров на территории Ямало-Ненецкого автономного округа, в составе:

<_____.>

<_____.>

<_____.>

Рассмотрев направленное Заказчиком - МКУ "Служба муниципального заказчика по управлению парком и муниципальным хозяйством" обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по факту уклонения участника закупки от заключения контракта на выполнение работ по ремонту тротуаров вдоль МОУ "СОШ N 1" г. Надым, (начальная) цена контракта 1 831 643,28 рублей, (извещение по закупке N 0190300001223000148) и в результате осуществления внеплановой проверки на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

УСТАНОВИЛА:

В Ямало-Ненецкое УФАС России в соответствии с частями 2 и 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) были представлены материалы проведения электронного аукциона в электронной форме и протокол признания победителя уклонившимся от заключения контракта.

Рассмотрев представленные Заказчиком материалы и пояснения, представленные участником закупки в результате проверки содержащихся в указанных документах и информации фактов уклонения участника электронного аукциона в электронной форме от заключения контракта, на основании части 7 статьи 104 Закона о контрактной системе, Комиссия считает, что сведения об участнике закупки подлежат включению в реестр, исходя из следующего.

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

10.04.2023 - Размещен "Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 10.04.2023 NИЭА1" для закупки N0190300001223000148

12.04.2023 - Размещен документ "Проект контракта" от 12.04.2023

20.04.2023 - Размещен "Протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 20.04.2023 NППУ20_1" для закупки N0190300001223000148

Из Протокола N 0190300001223000148 о признании победителя электронного аукциона на выполнение работ по ремонту тротуаров вдоль МОУ "СОШ N 1" г. Надым уклонившимся от заключения контракта следует, что основания для признания победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта: не предоставил подписанный проект контракта в течении пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта - часть 3 статьи 51 Закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", далее - Закон о контрактной системе.

10 апреля 2023 года был подписан протокол подведения итогов электронного аукциона N 0190300001223000148 на выполнение работ по ремонту тротуаров вдоль МОУ "СОШ N 1" г. Надым.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона N 0190300001223000148 на выполнение работ по ремонту тротуаров вдоль МОУ "СОШ N 1", г. Надым заявка N 71 Индивидуального предпринимателя Зубайдова Абдусайёда Мирхайдаровича признана соответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе.

Таким образом, участник электронного аукциона - Индивидуальный предприниматель Зубайдов Абдусайёд Мирхайдарович признан победителем указанного аукциона.

В соответствии с частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе Заказчик 12.04.2023 года разместил в единой информационной системе проект контракта, для подписания победителем электронного аукциона.

Согласно части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или протокол разногласий либо не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего закона (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на 25 процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).

В срок, предусмотренный статьей 51 Закона о контрактной системе, победитель электронного аукциона - Индивидуальный предприниматель Зубайдов Абдусайёд Мирхайдарович не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя аукциона.

В связи с тем, что победителем электронного аукциона - Индивидуальным предпринимателем Зубайдовым Абдусайёдом Мирхайдаровичем не исполнены требования части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, такой победитель признается уклонившимся от заключения контракта.

Из пояснения Участника закупки следует, что в качестве обеспечения исполнения Контракта индивидуальным предпринимателем было принято решение выпустить Независимую гарантию. С этой целью он обратился за помощью к профильному специалисту (далее - Брокер). Результатом деятельности брокера стало согласие банка АО "Севергазбанк" одобрить выпуск независимой гарантии. Банк АО "Севергазбанк" направил счет на оплату ("вознаграждения за выдачу независимой гарантии") на сумму 5 420 (пять тысяч четыреста двадцать) рублей, 00 копеек. Индивидуальный предприниматель, в свою очередь, оплатил указанный выше счет. После описанных событий брокер сообщил, что банк АО "СЕВЕРГАЗБАНК", без объяснения причин, изменил свое решение и отказал в выпуске Независимой гарантии. Банк АО "Севергазбанк" денежные средства вернул.

В дальнейшим брокер произвел попытки выпуска Независимой гарантии в других финансовых учреждениях, однако, банки отвечали отказом.

Индивидуальный предприниматель уведомил Государственного заказчика о возникших трудностях. Со стороны последнего поступило предложение в качестве обеспечения исполнения Контракта перевести "живые" денежные средства, однако, на счете ИП не имелось суммы в необходимом количестве (прикладываем выписку по расчетному счету за период с 01.04.2023 г. по 21.04.2023 г., по которой можно отследить ход средств).

Индивидуальный предприниматель Зубайдов Абдусайёде Мирхайдарович

просит в реестр недобросовестных поставщиков не вносить.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником закупки (далее в настоящей статье - участник закупки, с которым заключается контракт) не ранее чем через десять дней (если настоящим Федеральным законом не установлено иное) с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), протокола, предусмотренного подпунктом "а" пункта 2 части 6 настоящей статьи, после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона (если требование обеспечения исполнения контракта установлено в извещении об осуществлении закупки). Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с настоящим Федеральным законом, обязаны подписать контракт в порядке, установленном настоящей статьей.

В соответствии с частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе, не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 настоящей статьи:

1) заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 настоящего Федерального закона.

2) при формировании и размещении проекта контракта, предусмотренного пунктом 1 настоящей части, заказчик вправе (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона) увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предусмотренной подпунктом "б" пункта 1 настоящей части, и начальной (максимальной) ценой контракта. При этом цена единицы товара не должна превышать цену такой единицы, определяемую как частное от деления цены контракта, предусмотренной подпунктом "б" пункта 1 настоящей части, на количество товара, предусмотренное в извещении об осуществлении закупки. Участник закупки вправе отказаться от заключения контракта на условиях, предусмотренных настоящим пунктом, путем формирования протокола разногласий в случае, предусмотренном подпунктом "б" пункта 2 части 3 настоящей статьи.

В соответствии с частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 настоящей статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий:

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом). При этом такой участник закупки:

а) в случаях, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона, одновременно представляет заказчику информацию и документы, предусмотренные указанной статьей;

б) вносит на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежные средства в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной таким участником закупки (если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта);

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

а) наличие разногласий в отношении информации, включенной в проект контракта в соответствии с пунктом 1 части 2 настоящей статьи, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки такого участника закупки;

б) несогласие заключить контракт, содержащий условия, предусмотренные пунктом 2 части 2 настоящей статьи;

3) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке отказ от заключения контракта в случае, предусмотренном пунктом 1 части 17.2 статьи 95 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 4 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с частью 3 настоящей статьи, заказчик осуществляет одно из следующих действий:

1) размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи) в случае, если участник закупки, с которым заключается контракт, разместил информацию и документы в соответствии с пунктом 1 части 3 настоящей статьи. Если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта, действия, предусмотренные настоящим пунктом, осуществляются заказчиком при условии поступления на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежных средств в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт;

2) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи;

3) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи. При таком размещении заказчик также формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) информацию о причинах отказа учесть полностью или частично информацию, содержащуюся в протоколе разногласий. При этом информация, предусмотренная подпунктом "б" пункта 2 части 3 настоящей статьи, подлежит обязательному учету.

В соответствии с частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 настоящей статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 настоящей статьи. Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем осуществления таких действий участником закупки, размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи). Контракт считается заключенным в день размещения контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такой подписанный контракт не размещается на официальном сайте.

В соответствии с частью 6 статьи 51 Закона о контрактной системе в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 настоящей статьи, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 настоящей статьи, не выполнены требования пункта 3 части 3 настоящей статьи) и частью 5 настоящей статьи:

1) такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта;

2) заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 настоящей статьи:

а) формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки;

б) формирует и направляет в соответствии с порядком, предусмотренным частью 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, в день размещения в единой информационной системе протокола, предусмотренного подпунктом "а" настоящего пункта, обращение о включении информации об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) оператор электронной площадки не позднее одного часа с момента размещения в соответствии с подпунктом "а" пункта 2 настоящей части протокола об уклонении участника закупки от заключения контракта направляет такому участнику закупки уведомление о таком размещении. Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона о контрактной системе в реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контракта.

Изучив представленные документы, Комиссия Ямало-Ненецкого УФАС России пришла к следующим выводам.

Вопросы включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) урегулированы статьей 104 Закона о контрактной системе. Частью 1 данной статьи предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с частью 10 статьи 104 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации постановлением от 30.06.2021 N 1078 утвердило Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

Правилами установлено, что уполномоченный орган рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта.

Правилами установлено, что по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" пункта 13 Правил, орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр.

Согласно части 9 статьи 43 Закона о контрактной системе участник электронного аукциона, подавший заявку на участие в таком аукционе, вправе отозвать данную заявку до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. При этом победитель закупки не вправе отказаться от заключения контракта.

Основанием для включения в Реестр является такое уклонение лица от заключения договора, которое предполагает недобросовестное поведение.

Включение сведений о лице в Реестр является санкцией за недобросовестное поведение победителя аукциона, выразившееся в намеренном уклонении от заключения договора.

В соответствии со статьей 2 ГК РФ, предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение, прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, при принятии решения об участии в электронном аукционе участник должен осознавать возможность наступления неблагоприятных последствий при неисполнении им обязательств по контракту, в случае признания его победителем.

Изучив все обстоятельства, связанные с уклонением Участника от заключения контракта, Комиссия усматривает признаки недобросовестного поведения участника аукциона Индивидуального предпринимателя Зубайдова Абдусайёда Мирхайдаровича (ИНН: 890309256504).

В частности, Комиссия учитывала следующие факты:

В силу части 4 статьи 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с данным Законом

При этом в части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе также императивно установлено, что в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Таким образом, с момента признания индивидуального предпринимателя победителем электронного аукциона у последнего возникает две самостоятельных обязанности: подписание контракта и представление до его заключения надлежащего обеспечения.

В материалах дела усматривается, что индивидуальным предпринимателем не представлена банковская гарантия, не внесены денежные средства в качестве обеспечения, а также не подписан проект контракта

Комиссия отмечает, что, совершив волеизъявление на участие в аукционе и самостоятельно избрав такой способ обеспечения как получение банковской гарантии, заявитель мог и должен был осознавать последствия неисполнения им способа обеспечения исполнения контракта, прямо предусмотренные частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе и не поставленные в зависимость от каких-либо условий его неисполнения.

Из представленного в материалы дела макета независимой гарантии, усматривается, что индивидуальному предпринимателю не была одобрена АО "Севергазбанк" банковская гарантия.

Между тем, из указанного документа, нельзя установить в силу каких причин не была одобрена банковская гарантия, является или нет данное решение кредитной организации следствие невыполнения самим предпринимателем каких-либо условий выдачи гарантии.

Также в материалы дела не представлены доказательства обращения индивидуального предпринимателя в адрес Сбербанка или другие банки с заявлением о выдачи банковской гарантии.

При этом, Комиссия отмечает, что право выбора вида обеспечения принадлежит исключительно участнику закупки.

Таким образом, указанные выше обстоятельства в своей совокупности не свидетельствуют и не позволяют сделать однозначный вывод об объективной невозможности внесения ИП Зубайдов Абдусайёд Мирхайдарович обеспечения исполнения контракта.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, свидетельствующие о совершении индивидуальным предпринимателем действий по незамедлительному извещению МКУ "Служба муниципального заказчика по управлению парком и муниципальным хозяйством" или оператора площадки о невозможности подписания контракта в установленный срок, также, как и доказательства принятия своевременных мер по получению банковской гарантии перед подписанием контракта.

Индивидуальный предприниматель не доказал обстоятельств, препятствующих получению банковской гарантии, а также обстоятельств, препятствующих своевременному перечислению денежных средств в качестве обеспечительного платежа.

Неисполнение обязанности по представлению банковской гарантии или внесению обеспечения исполнения контракта в любом случае является самостоятельным основанием для признания победителя аукциона уклонившимся от заключения контракта.

Комиссия отмечает, что, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного или муниципального заказа, подавая соответствующую заявку, субъект хозяйственной деятельности несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе, в случае совершения им действий (бездействия), противоречащих требованиям настоящего Закона и допускающих создание условий, влекущих за собой невозможность заключения контракта.

В данном случае недобросовестность предпринимателя выразилась в пренебрежительном отношении к исполнению своих обязанностей, возникающих из требований Закона о контрактной системе к процедуре заключения контракта.

Участник бездействовал во время законного срока заключения контракта, не перечислив обеспечение исполнения контракта, а также, не позаботившись о своевременном подписании контракта.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о недобросовестном поведении Исполнителя.

Следовательно, факт недобросовестного поведения Участника материалами дела установлен.

В результате проведения внеплановой проверки в соответствии с пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, Комиссией нарушений в действиях Заказчика не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 5 части 15 статьи 99, статьей 104 Закона о контрактной системе, Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078, приказом ФАС России от 27.08.2007 N 267, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Сведения об ИП Зубайдов А.М. (ИНН: 890309256504) представленные МКУ "Служба муниципального заказчика по управлению парком и муниципальным хозяйством" (ИНН: 8903034245) по факту уклонения участника закупки от заключения контракта на выполнение работ по ремонту тротуаров вдоль МОУ "СОШ N 1" г. Надым, (начальная), цена контракта 1 831 643,28 рублей, (извещение N 0190300001223000148), в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) включить сроком на два года.

2. Датой включения информации в отношении ИП Зубайдов А.М. (ИНН: 890309256504), в реестр недобросовестных поставщиков считать дату, следующую за датой размещения реестровой записи в реестре согласно пункту 17 Постановления Правительства N 1078 в соответствии с часовой зоной, в которой расположен орган контроля.

Решение может быть обжаловано заинтересованным лицом в арбитражный суд в течение трех месяцев в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.