Решение Федеральной антимонопольной службы от 12 сентября 2023 г. N 23/44/104/311

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев обращение о включении информации об ООО "Трек Групп" в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Обращение, Реестр), направленное Федеральной службой по контролю за алкогольным и табачным рынками (далее - Заказчик),

УСТАНОВИЛА:

Заказчик представил в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), с Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила), информацию об ООО "Трек Групп" для включения в Реестр.

Комиссия в результате проверки факта одностороннего отказа от исполнения государственного контракта и проведения на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

Заказчиком 28.06.2023 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуг по предоставлению лицензий на право использования компьютерного программного обеспечения (номер извещения в ЕИС - 0173100005123000028) (далее - Извещение, Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 4 300 000 руб.

Между Заказчиком и ООО "Трек Групп" по результатам проведения
Аукциона заключен государственный контракт от 18.07.2023
N 0173100005123000028, цена которого составила 4 235 500 руб. (далее - Контракт).

Согласно пункту 1.1 Контракта ООО "Трек Групп" обязуется передать Заказчику за вознаграждение программное обеспечение, а именно: неисключительные права на использование (простая неисключительная лицензия) программного обеспечения системы управления событиями и информацией о безопасности, включающее в себя продление действующей простой неисключительной лицензии "Система Kaspersky Unified Monitoring and Analysis Platform with Netflow support and High Availability Russian Edition. 10-14*100 events per second 1 year Base Premium Plus License; Производитель: АО "Лаборатория Касперского"; Страна происхождения: Россия (далее - Программное обеспечение) по наименованию, цене, в количестве и с характеристиками, указанными в приложении N 1 к Контракту, а Заказчик обязуется принять и оплатить переданные ему надлежащим образом права использования Программного обеспечения в соответствии с условиями Контракта.

В соответствии с пунктом 2.1 Контракта ООО "Трек Групп" в срок не позднее 3 рабочих дней с даты подписания Контракта представляет Заказчику подтверждение наличия у ООО "Трек Групп" прав на предоставление прав использования Программного обеспечения (копию свидетельства о государственной регистрации программы для электронных вычислительных машин, письменное согласие обладателя исключительного права на Программное обеспечение или лицензионный договор или его заверенная надлежащим образом копия или выписка из лицензионного договора и т.д.) в объеме прав и обязанностей ООО "Трек Групп", предусмотренных Контрактом.

Таким образом, регламентированным сроком исполнения вышеуказанного обязательства является - 21.07.2023.

Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения обязательств.

Пунктом 10.2 Контракта предусмотрено право Заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения Контракта.

В силу пунктов 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором, при этом в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Из содержания пункта 11.1 Контракта следует, что Контракт вступает в силу с момента его подписания сторонами по Контракту и действует до полного исполнения обязательств по Контракту, в том числе по оплате.

На заседании Комиссии представители Заказчика сообщили,что в регламентированный Контрактом срок ООО "Трек Групп" не исполнены обязательства по Контракту в части представления Заказчику подтверждения наличия у ООО "Трек Групп" прав на предоставление прав использования Программного обеспечения, в связи с чем Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 21.08.2023 (далее - Решение).

В соответствии с пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, заказчик с использованием единой информационной системе в сфере закупок формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок.

Согласно пункту 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в сфере закупок в соответствии с пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с пунктом 2 части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе такого решения в единой информационной системе в сфере закупок.

В силу пункта 3 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе Решение сформировано и размещено Заказчиком в ЕИС 21.08.2023.

Учитывая изложенное, датой надлежащего уведомления ООО "Трек Групп" о принятом Решении является 21.08.2023.

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Из содержания части 14 статьи 95 Закона о контрактной системе следует,что заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Вместе с тем в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления
ООО "Трек Групп" о принятом Решении нарушения условий Контракта не устранены. Таким образом, Решение вступило в силу и Контракт считается расторгнутым 01.09.2023.

Представители Заказчика на заседании Комиссии сообщили, что Заказчиком в адрес ООО "Трек Групп" направлено письмо от 04.08.2023 N 10509/03-02 о нарушении ООО "Трек Групп" условий Контракта, что выражается в отсутствии факта представления Заказчику подтверждения наличия у ООО "Трек Групп" прав на предоставление прав использования Программного обеспечения, в связи с чем Заказчиком сообщено ООО "Трек Групп" о необходимости представить указанную информацию в кратчайшие сроки.

При этом ООО "Трек Групп" в адрес Заказчика направлено письмо от 11.08.2023 N 146, содержащее декларативное указание на отказ правообладателя Программного обеспечения реализовать ООО "Трек Групп" Программное обеспечение, в связи с чем ООО "Трек Групп" предложено Заказчику расторгнуть Контракт по соглашению сторон, ввиду отсутствия у ООО "Трек Групп" возможности дальнейшего исполнения обязательств по Контракту без риска нарушения регламентированного срока исполнения обязательств по Контракту,что свидетельствует об отсутствии у ООО "Трек Групп" намерений исполнить обязательства по Контракту на условиях, предусмотренных Контрактом.

На заседании Комиссии представитель ООО "Трек Групп" пояснил,что неисполнение обязательств по Контракту не связано с виновными действиями или бездействием, а является исключительно следствием отказа ООО "Системный софт" в передаче прав на Программное обеспечение по сублицензионному договору. При этом ООО "Трек Групп", по мнению представителя ООО "Трек Групп", совершены действия, направленные на исполнение обязательств по Контракту.

Вместе с тем указанное обоснование неисполнения ООО "Трек Групп" обязательств по Контракту не соответствует фактическим обстоятельствам.

Так, согласно платежному поручению от 05.07.2023 N 315 ООО "Трек Групп" оплачен счет от 05.07.2023 N СФ00-008177 (далее - Счет), выставленный лицензиатом - ООО "Системный софт", обладающим правом распространять Программное обеспечение.

Согласно пункту 1 статьи 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

В соответствии с пунктом 5 статьи 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Пунктом 1 статьи 1235 ГК РФ установлено в том числе, что лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В Счете установлен и поименован объем прав, передаваемых
ООО "Трек Групп", в том числе: право воспроизводить (инсталлировать, копировать Программное обеспечение в память электронной вычислительной машины),а также использовать Программное обеспечение в соответствии с его функциональным назначением и правилами, установленными правообладателем Программного обеспечения.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным,если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида,а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Вместе с тем договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Во исполнение пункта 2 статьи 1235 ГК РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

В силу пункта 2 статьи 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Пунктом 3 статьи 434 ГК РФ установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.

Как установлено пунктом 1 статьи 435 ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Из содержания пунктов 1, 3 статьи 438 ГК РФ следует, что акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. При этом совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Из системного толкования приведенных выше законоположений следует,что Счет является публичной офертой, при этом оплата Счета является согласием ООО "Трек Групп" на заключение сублицензионного договора на условиях, определенных указанной офертой, в объеме прав, установленных и поименованных в ней. Таким образом, между ООО "Трек Групп" и ООО "Системный софт" заключен сублицензионный договор в письменной форме.

При этом отказ ООО "Системный софт" в передаче предусмотренных сублицензионным договором прав на Программное обеспечение не мог повлечь лишение ООО "Трек Групп" прав на предоставление другим лицам права использования Программного обеспечения, поскольку в условиях указанного сублицензионного договора изначально такие права не были предусмотрены.

Таким образом, ООО "Трек Групп" не могло рассчитывать на предоставление прав на Программное обеспечение в объеме, достаточном для исполнения обязательств по Контракту, при заключении вышеуказанного сублицензионного договора.

Комиссия приходит к выводу, что неисполнение обязательств по Контракту является следствием проявления со стороны ООО "Трек Групп" ненадлежащей степени осмотрительности. Так, с момента размещения Заказчиком Извещения в ЕИС и до подписания проекта Контракта ООО "Трек Групп" была предоставлена возможность ознакомиться с установленными в Извещении требованиями,в том числе с обязанностью, предусмотренной пунктом 2.1 проекта Контракта,ООО "Трек Групп" имело возможность заблаговременно осуществить действия, направленные на гарантированное приобретение прав на предоставление другим лицам права использования Программного обеспечения при исполнении обязательств по Контракту.

Согласно пункту 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Таким образом, отсутствие у ООО "Трек Групп" прав на предоставление прав использования Программного обеспечения при исполнении обязательств по Контракту является предпринимательским риском ООО "Трек Групп".

Пунктом 3 статьи 401 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе установлено, что в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Вместе с тем представителем ООО "Трек Групп" на заседание Комиссии не представлены доказательства, свидетельствующие об устранении нарушений условий Контракта в установленные сроки, а также о предпринятых мерах для надлежащего исполнения Контракта, в связи с чем информация об ООО "Трек Групп" подлежит включению в Реестр.

Комиссия, руководствуясь пунктом 5 части 15 статьи 99, статьей 104 Закона о контрактной системе и Правилами,

РЕШИЛА:

1. Информацию, представленную Заказчиком об ООО "Трек Групп" (108850, Москва, пос. Внуковское, Летчика Ульянина ул., д. 7, помещ. 338;ИНН: 9704098415; генеральный директор - Рогожникова Екатерина Сергеевна,ИНН: 360207017342; участник юридического лица - Коваль Андрей Витальевич, ИНН: 410504704966) в связи с неисполнением обязательств по Контракту, включить в Реестр сроком на 2 (два) года.

2. Датой включения информации об ООО "Трек Групп" в Реестр считать дату размещения указанных сведений в ЕИС.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.