Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 27 декабря 2023 г. по заявке N 2022751699/33 Об оставлении в силе решения Роспатента в отношении товарного знака (знака обслуживания)

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 27 декабря 2023 г. по заявке N 2022751699/33

Заявка:	2022751699/33
Название:	-
Объект охраны:	товарный знак (знак обслуживания)
Дата обращения:	28.08.2023
Дата коллегии:	03.11.2023
Дата утверждения:	27.12.2023
Заявитель:	Общество с ограниченной ответственностью "АТК"
Вид обращения:	возражение на решение об отказе в государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания)

Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и Правилами рассмотрения и разрешения федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности споров в административном порядке, утвержденными приказом Министерства науки и высшего образования Российской Федерации и Министерства экономического развития Российской Федерации от 30.04.2020 N 644/261 (далее - Правила ППС), рассмотрела возражение, поданное Обществом с ограниченной ответственностью "АТК", Республика Северная Осетия - Алания, г. Владикавказ (далее - заявитель), на решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке N 2022751699 (далее - решение Роспатента), при этом установлено следующее.

Комбинированное обозначение "" по заявке N 2022751699, поступившей 29.07.2022, заявлено на регистрацию в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении товаров 32 класса МКТУ, перечисленных в заявке.

Решением Роспатента от 24.08.2023 отказано в регистрации указанного обозначения в качестве товарного знака по основаниям, приведенным в заключении по результатам экспертизы заявленного обозначения, согласно которому установлено, что:

- входящие в состав заявленного обозначения словесные элементы "water From Alania" ("water From Alania" - с английского языка на русский язык - "вода из Алании", где Алания - часть официального названия Республики Северная Осетия Алания/см. https://dic.academic.r6u/dic.nsf/es/49989/%D0%A1%D0%B5%D0%B2%D0%B5%D1%80%D0%BD%D0%B0%D1%8F; https://www.lingvolive.com/ru-ru/translate/en-ru/WATER и др.) являются неохраноспособными на основании положений пункта 1 статьи 1483 Кодекса, поскольку не обладают различительной способностью, указывают на вид и состав заявленных товаров, а также на место производства заявленных товаров и место нахождения производителя товаров;

- заявленное обозначение для всех товаров 32 класса МКТУ, указанных в заявке N 2022751699, не соответствует пункту 6 статьи 1483 Кодекса, поскольку сходно до степени смешения:

- с серией (блоком) товарных знаков "", "", "", "", "", "", зарегистрированных под N 595000 с приоритетом от 25.11.2014, под N 617674 с приоритетом от 23.06.2016, под N 624497 с приоритетом от 23.06.2016, под N 333648 с приоритетом от 29.08.2006 (срок действия исключительного права продлен до 29.08.2026), под N 188708 с приоритетом от 24.06.1998 (срок действия исключительного права продлен до 24.06.2028), под N 167715 с приоритетом от 19.01.1998 (срок действия исключительного права продлен до 19.01.2028) на имя ООО "Ариана", Республика Северная Осетия - Алания, г. Владикавказ, в отношении товаров 05, 32, 33 классов МКТУ, признанных однородными заявленным товарам 32 класса МКТУ;

- с товарными знаками "", "", зарегистрированными под N 178688, N 178687 с приоритетом от 11.06.1997 (срок действия исключительного права продлен до 11.06.2027) на имя ООО "Центр пищевой индустрии - Ариант", г. Челябинск, в отношении товаров 32, 33 классов МКТУ, признанных однородными заявленным товарам 32 класса МКТУ.

В возражении, поступившем в Федеральную службу по интеллектуальной собственности 28.08.2023, заявителем представлены следующие доводы:

- оспариваемое решение противоречит законодательству в части оценки охраноспособности заявленного обозначения и сложившейся правоприменительной практике о регистрации комбинированных товарных знаков;

- словесные элементы "water From Alania" (с английского языка - "вода из Алании") занимают второстепенное положение в заявленном обозначении, не обладают различительной способностью, состоят только из элементов, характеризующие товары, в том числе указывают на их вид, место производства или сбыта, при этом выполнены мелким шрифтом, декларируются заявителем как неохраняемые словесные элементы, подлежащие дискламации;

- в отношении сходства заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков неверно оценены факторы, влияющие на формирование их различного впечатления.

На основании изложенных доводов заявитель просил отменить решение Роспатента от 24.08.2023 и вынести решение о регистрации обозначения по заявке N 2022751699 в качестве товарного знака в отношении всех товаров 32 класса МКТУ, указанных в заявке.

К возражению приложены следующие материалы:

(1) ответ заявителя на уведомление о результатах проверки соответствия заявленного обозначения требованиям законодательства;

(2) копия оспариваемого решения.

Корреспонденцией, поступившей 23.10.2023, заявителем представлены следующие дополнительные доводы:

- ни один из противопоставленных товарных знаков не относится к категории общеизвестных или коллективных товарных знаков;

- между заявленным обозначением и противопоставленными товарными знаками отсутствует тождество;

- обстоятельства, усугубляющие вероятность смешения с ними заявленного обозначения, отсутствуют;

- фонетический признак сравнения играет второстепенную роль, в то время как важными являются иные признаки: смысловой, графический, опытный (предыдущий опыт от восприятия ранних товарных знаков);

- ни один из правообладателей противопоставленных товарных знаков не представил своих возражений относительно поданной заявки N 2022751699;

- ООО "Ариант" не использует противопоставленные товарные знаки в отношении однородной продукции, в то время как заявитель является изготовителем воды, что было проиллюстрировано материалами, представленными в период экспертизы заявленного обозначения;

- возможность смешения заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков отсутствует, поскольку противопоставленные товарные знаки не известны потребителям как средства маркировки товаров, однородных заявленным;

- продукция ООО "Ариана" реализуется с использованием наименований мест происхождения товаров "Кармадон" (N 87) и "Нижний "Кармадон" (N 172), следовательно, узнаваемость среди потребителей питьевой воды "АРИАНА" без слов "Кармадон" и "Нижний "Кармадон" отсутствует;

- декларация в отношении воды "АРИАНА" получена недавно, уже после того, как заявитель обратился к правообладателю за предоставлением согласия, известность такой продукции потребителям отсутствует;

- обозначение заявителя уже приобрело узнаваемость среди потребителей, которые могут безошибочно распознать источник происхождения товаров;

- заявитель представляет фотоснимки, отражающие его производственную деятельность.

В дополнениях, поступивших 24.10.2023, заявителем представлены следующие материалы:

(3) копия свидетельства от 28.04.2023 о депонировании файла "Бутылка для напитков "ARIAN Living water From Alania".

Изучив материалы дела и заслушав представителя заявителя, коллегия установила следующее.

С учетом даты (29.07.2022) подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака правовая база для оценки охраноспособности обозначения включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный N 38572 (далее - Правила).

В соответствии c абзацем первым пункта 1 и подпунктом 3 пункта 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.

В соответствии с абзацем шестым пункта 1 статьи 1483 Кодекса указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся, в частности, общепринятые наименования, сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

Согласно пункту 41 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Сходство обозначений для отдельных видов обозначений определяется с учетом требований пунктов 42-44 Правил.

Согласно пункту 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

Согласно пункту 42 Правил сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим, графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:

1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;

2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание;

3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (в частности, совпадение значения обозначений в разных языках); совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Признаки, указанные в пункте 42 Правил, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Согласно пункту 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть, круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

В качестве товарного знака по заявке N 2022751699 заявлено комбинированное обозначение "", представленное повернутым на 90 градусов относительно горизонта, состоящее из слов "ARIAN" и "Living water From Alania", выполненных буквами латинского алфавита в две строки таким образом, что слово "ARIAN" значительно крупнее и размещено на отдельной строке. Надпись "Living water From Alania" означает, согласно описанию, представленному в заявке, "живительная вода из Алании". Обозначение выполнено в следующем цветовом сочетании: черный, белый. Регистрация заявленного обозначения в качестве товарного знака испрашивается в отношении товаров 32 класса МКТУ.

В рамках применения положений пункта 1 статьи 1483 Кодекса оспариваемым решением было установлено, что слова "water From Alania" не обладают различительной способностью и является неохраняемыми элементами на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса, с чем заявитель не спорит, отметил в возражении необходимость дискламации этих слов.

Действительно, слова "water From Alania" являются характеристикой заявленных товаров "вода газированная; вода литиевая; вода сельтерская; вода содовая; воды [напитки]; воды минеральные [напитки]; воды столовые; квас; лимонады; напитки безалкогольные; напитки безалкогольные из сухофруктов; напитки изотонические; напитки на основе алоэ вера безалкогольные; напитки на основе молочной сыворотки; напитки обогащенные протеином спортивные; напитки прохладительные безалкогольные; напитки со вкусом кофе безалкогольные; напитки со вкусом чая безалкогольные; напитки фруктовые безалкогольные; напитки энергетические; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; сассапариль [безалкогольный напиток]; сиропы для лимонадов; сиропы для напитков; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки овощные [напитки]; соки фруктовые; сок томатный [напиток]; сок яблочный безалкогольный; составы для приготовления безалкогольных напитков; составы для производства газированной воды; шенди; шербет [напиток]; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции безалкогольные для приготовления напитков", поскольку указывают на вид и состав заявленных товаров, а также на место производства заявленных товаров и место нахождения производителя товаров. Следовательно, признание слов "water From Alania" неохраняемыми следует признать правомерным.

Вместе с тем основанием для отказа в регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака послужил вывод о его несоответствии требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса по причине сходства с серией (блоком) товарных знаков "", "", "", "", "", "" по свидетельствам NN 595000, 617674, 624497, 333648, 188708, 167715, а также с товарными знаками "", "", зарегистрированными под N 178688, N 178687.

Анализ сходства заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков показал следующее.

В заявленном обозначении "" основным является словесный элемент "ARIAN", поскольку именно он способствует осуществлению обозначением индивидуализирующей функции.

Индивидуализирующая способность товарных знаков "", "" по свидетельствам NN 624497, 167715 определяется их единственным элементом, при этом слово "ARYANA" воспринимается как выполненное буквами латинского языка слово "АРИАНА".

В противопоставленных товарных знаках "", "", "", "" по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708 основными следует признать словесные элементы "ARYANA" и "АРИАНА", поскольку изобразительные элементы не несут ясного и однозначного смыслового содержания, либо составляют фон для доминирующего элемента. Дополнительный словесный элемент "Минеральная питьевая лечебная вода" товарного знака по свидетельству N 333648 признан неохраняемым элементом, вследствие чего не оказывает влияния на индивидуализирующую способность товарного знака.

Следует отметить, что при оценке сходства учитывается, в отношении каких элементов имеется сходство - сильных или слабых элементов товарного знака или обозначения (см. пункт 162 Постановления Верховного суда Российской Федерации N 10 от 23.04.2019 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В данном случае основной/"сильный" словесный элемент заявленного обозначения "ARIAN" произносится как [А-РИ-АН], состоит из 5 букв и 5 звуков. Основной, "сильный" элемент противопоставленных товарных знаков по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715 "ARYANA"/"АРИАНА" произносится как [А-РИ-А-НА], состоит из 6 букв и 6 звуков. Фонетическое сходство указанных словесных элементов обусловлено совпадением большинства букв и звуков их составляющих, расположенных в одинаковой последовательности. Различие состоит только в последнем звуке, следовательно, сравниваемые обозначения являются созвучными. Указанное приводит к выводу о высокой степени звукового сходства основных элементов заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715.

С точки зрения визуального признака сходства, сравниваемые обозначения также имеют признаки сходства, поскольку их основные элементы выполнены с использованием одинаковых или близких по исполнению букв "А", "R"/"Р", "N"/"Н". Использование поворота слов в заявленном обозначении не приводит к качественно разному визуальному восприятию основных элементов сравниваемых обозначений, не обуславливает утрату доминирующего характера такого элемента. Одновременно в противопоставленных товарных знаках изобразительные элементы не меняют восприятия слов "ARYANA"/"АРИАНА" в соответствующем качестве.

Коллегия отмечает, что критерий общего зрительного впечатления в данном случае не может являться определяющим, поскольку заявленное обозначение лишено значимых графических особенностей, влияющих на восприятие обозначения в целом - такое восприятие формируется исключительно за счет доминирующего словесного элемента "ARIAN".

Анализ словарно-справочной литературы показал, что слово "ARIAN" означает "ариец; арийка" (https://dic.academic.ru/dic.nsf/eng_rus/374949), в то время как слово "Aryana" (https://translate.academic.ru/Aryana/xx/ru/) не имеет какого-либо значения, в связи с чем смысловой критерий в данном случае не является определяющим. При этом сопоставляемые словесные элементы могут быть восприняты как имена собственные (https://academic.ru/searchall.php?SWord=%D0%90%D1%80%D0%B8%D0%B0%D0%BD%D0%B0&from=ru&to=xx&did=&stype=), что также не приводит к выводу об отсутствии смыслового ассоциирования сопоставляемых обозначений, поскольку в соответствии с пунктом 42 Правил оценивается подобие заложенных в обозначения идей.

Таким образом, следует констатировать сходство слов "ARIAN" и "ARYANA"/"АРИАНА" по фонетическому и визуальному признакам при невозможности признания несходства по смысловому критерию. В соответствующей ситуации именно фонетический критерий превалирует и обуславливает вывод о сходстве сравниваемых обозначений в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Высокая степень сходства доминирующих элементов приводит к ассоциированию заявленного обозначения с противопоставленными товарными знаками по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715.

Таким образом, заявленное обозначение и товарные знаки по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715 являются сходными, поскольку ассоциируются в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Анализ однородности товаров 32 класса МКТУ, в отношении которых испрашивается регистрация заявленного обозначения, и товаров, в отношении которых зарегистрированы противопоставленные товарные знаки по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715 показал следующее.

Заявленные товары "вода газированная; вода литиевая; вода сельтерская; вода содовая; воды [напитки]; воды минеральные [напитки]; воды столовые; квас; лимонады; напитки безалкогольные; напитки безалкогольные из сухофруктов; напитки изотонические; напитки на основе алоэ вера безалкогольные; напитки на основе молочной сыворотки; напитки обогащенные протеином спортивные; напитки прохладительные безалкогольные; напитки со вкусом кофе безалкогольные; напитки со вкусом чая безалкогольные; напитки фруктовые безалкогольные; напитки энергетические; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; сассапариль [безалкогольный напиток]; сиропы для лимонадов; сиропы для напитков; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки овощные [напитки]; соки фруктовые; сок томатный [напиток]; сок яблочный безалкогольный; составы для приготовления безалкогольных напитков; составы для производства газированной воды; шербет [напиток]; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции безалкогольные для приготовления напитков" представляют собой воды и напитки безалкогольные. Данные товары однородны по роду, виду, назначению, условиям реализации и кругу потребителей таким товарам как "минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки; фруктовые напитки и фруктовые соки; сиропы и прочие составы для изготовления напитков" (указаны в свидетельстве N 188708), товарам "минеральные воды; составы для изготовления минеральной воды" (указаны в свидетельстве N 333648), товарам "воды [напитки]; воды газированные; воды минеральные [напитки]; воды столовые; напитки безалкогольные; напитки изотонические; напитки обогащенные протеином спортивные; напитки фруктовые безалкогольные; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки овощные [напитки]; соки фруктовые" (указаны в свидетельстве N 617674), товарам "воды [напитки]; воды газированные; воды минеральные [напитки]; воды столовые; напитки безалкогольные; напитки изотонические; напитки обогащенные протеином спортивные; напитки фруктовые безалкогольные; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки овощные [напитки]; соки фруктовые" (указаны в свидетельстве N 624497), товарам "минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки, фруктовые напитки и фруктовые соки, сиропы и прочие составы для изготовления напитков" (указаны в свидетельстве N 167715.

Кроме того, заявленные товары "вода газированная; вода литиевая; вода сельтерская; вода содовая; воды [напитки]; воды минеральные [напитки]; воды столовые; напитки безалкогольные" однородны также по роду, виду, кругу потребителей, условиям реализации, признаку взаимозаменяемости таким товарам противопоставленных регистраций NN 617674, 624497, как "воды минеральные для медицинских целей; лечебные напитки на основе минеральных вод; воды термальные", "воды минеральные для медицинских целей; воды термальные" 05 класса МКТУ.

Заявленный товар "шенди" представляет собой пиво, смешанное с лимоном или напитком со вкусом лимона и лайма (https://alphapedia.ru/w/Shandy, https://akademiakhv.ru/teaching/chto-takoe-shandi-napitok.html, https://vk.com/wall-78500724_9184#:~:text=%D0%A8%D0%B5%D0%BD%D0%B4%D0%B8%20(Shandy)%20%E2%80%93%20%D1%8D%D1%82%D0%BE%20%D1%81%D0%BC%D0%B5%D1%88%D0%B0%D0%BD%D0%BD%D1%8B%D0%B9,%D0%BA%D0%B0%D0%BA%20%D0%BF%D1%80%D0%B0%D0%B2%D0%B8%D0%BB%D0%BE%2C%20%D0%B8%D1%81%D0%BF%D0%BE%D0%BB%D1%8C%D0%B7%D1%83%D1%8E%D1%82%20%D1%84%D0%BE%D1%80%D0%BC%D1%83%D0%BB%D1%83%2050%2F50). Характеристики данного товара позволяют отнести его к алкогольной продукции (см. ст. 2 Федерального закона Российской Федерации от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

С учетом сказанного заявленный товар "шенди" является однородным товару "пиво" 32 класса МКТУ и товарам "алкогольные напитки [за исключением пива]" 33 класса МКТУ, указанным в перечнях регистраций NN 595000, 188708, 167715, поскольку они относятся к одной родовой группе, совпадают по виду, назначению, условиям реализации, кругу потребителей.

Следовательно, все заявленные товары однородны товарам, имеющимся в перечнях противопоставленных регистраций, при этом степень однородности является высокой, поскольку установлено большинство признаков однородности, включая основные.

Вероятность смешения спорного обозначения и противопоставленного товарных знаков определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров (см. пункт 162 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Вывод о сходстве заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков по свидетельствам NN 595000, 617674, 333648, 188708, 624497, 167715 наряду с выводом об однородности товаров, указанных в сопоставляемых перечнях, приводит к заключению о несоответствии заявленного обозначения для испрашиваемых товаров требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса.

В противопоставленных товарных знаках "", "" по свидетельствам N 178688, N 178687 основными (и единственными) элементами, обуславливающими индивидуализирующую способность товарных знаков, являются слова "АРИАНТ"/"ARIANT", где одно является транслитерацией другого.

С точки зрения фонетического признака слова "ARIAN" и "АРИАНТ"/"ARIANT" характеризуются совпадением большинства звуков, образующих слова при одинаковых взаимном расположении звуков и количестве слогов в словах. Отличие сравниваемых слов составляет один звук, расположенный в конце слов, что не обеспечивает качественно разного их звучания.

Слова "АРИАНТ" (https://academic.ru/searchall.php?SWord=%D0%90%D1%80%D0%B8%D0%B0%D0%BD%D1%82&from=ru&to=xx&did=&stype=) и "ARIANT" (https://translate.academic.ru/Ariant/xx/ru/) не обнаруживаются в словарных источниках в качестве значимых лексических единиц, но могут быть восприняты в качестве имени собственного. Аналогично в таком качестве может быть воспринят и основной элемент заявленного обозначения "ARIAN" (https://vplate.ru/imena/arian/), что сближает сравниваемые слова по смысловому признаку. Для российского потребителя высока вероятность восприятия сравниваемых слов в качестве фантазийных. Изложенное свидетельствует о том, что смысловой признак сравнения не может выступать в качестве определяющего вывод о несходстве сравниваемых обозначений, поскольку невозможно прийти к выводу о качественно разных понятиях и идеях, заложенных в сравниваемые обозначения.

С точки зрения визуального признака сравнения, заявленное обозначение выполнено близким к стандартному шрифтом, при этом противопоставленные товарные знаки отличаются незначительными шрифтовыми особенностями. Вместе с тем они имеют второстепенное значение, поскольку данные слова запоминаются, прежде всего, при их произношении.

Дополнительные словесные элементы, присутствующие в составе заявленного обозначения, не оказывают существенного влияния не приведенный анализ, поскольку учитывается сходство именно сильных элементов, к которым в заявленном обозначении относится слово "ARIAN", не имеющее грамматической и/или смысловой связи с иными элементами обозначения.

Таким образом, заявленное обозначение является сходным в целом, несмотря на отдельные отличия, с противопоставленными товарными знаками по свидетельствам NN 178688, 178687.

Заявленные товары "шенди" являются однородными по роду, виду, назначению, условиям реализации и кругу потребителей товарам "пиво", "алкогольные напитки (за исключением пива)", имеющимся в перечнях противопоставленных товарных знаков по свидетельствам NN 178688, 178687.

Остальные заявленные товары (вода газированная; вода литиевая; вода сельтерская; вода содовая; воды [напитки]; воды минеральные [напитки]; воды столовые; квас; лимонады; напитки безалкогольные; напитки безалкогольные из сухофруктов; напитки изотонические; напитки на основе алоэ вера безалкогольные; напитки на основе молочной сыворотки; напитки обогащенные протеином спортивные; напитки прохладительные безалкогольные; напитки со вкусом кофе безалкогольные; напитки со вкусом чая безалкогольные; напитки фруктовые безалкогольные; напитки энергетические; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; сассапариль [безалкогольный напиток]; сиропы для лимонадов; сиропы для напитков; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки овощные [напитки]; соки фруктовые; сок томатный [напиток]; сок яблочный безалкогольный; составы для приготовления безалкогольных напитков; составы для производства газированной воды; шербет [напиток]; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции безалкогольные для приготовления напитков) однородны по роду, виду, назначению, условиям реализации и кругу потребителей таким товарам противопоставленных регистраций NN 178688, 178687, как "минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки; фруктовые напитки и фруктовые соки; сиропы и прочие составы для изготовления напитков".

Сходство заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков, наряду с выводом об однородности товаров, представленных в сопоставляемых перечнях, приводит к заключению о сходстве до степени смешения заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков по свидетельствам NN 178688, 178687 в отношении однородных товаров.

Коллегия также отмечает, что довод заявителя об отсутствии обстоятельств, усугубляющих вероятность смешения заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков, не влияет на представленный анализ, поскольку основные критерии, которые требуется установить, предусмотрены положениями пунктов 41-45 Правил.

Относительно доводов заявителя, касающихся реальной ситуации на рынке, сложившейся в связи с использованием и неиспользованием заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков в отношении товаров 32 класса МКТУ, необходимо отметить, что для установления нарушения достаточно опасности, а не реального смешения заявленного обозначения и товарного знака обычными потребителями соответствующих товаров. Изложенный анализ приводит к выводу о несоответствии заявленного обозначения требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса в отношении всех заявленных товаров 32 класса МКТУ, для которых испрашивается регистрация. При таких обстоятельствах оснований для отмены оспариваемого решения не имеется.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 28.08.2023, оставить в силе решение Роспатента от 24.08.2023.