Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 29 марта 2024 г. по заявке N 2021744571/33 О признании недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку (знаку обслуживания)

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 29 марта 2024 г. по заявке N 2021744571/33

Заявка:	2021744571/33
Название:	-
Объект охраны:	товарный знак (знак обслуживания)
Дата обращения:	27.06.2023
Дата коллегии:	12.02.2024
Дата утверждения:	29.03.2024
Заявитель:	Общества с ограниченной ответственностью "Северо-западное книготорговое экспортное объединение", "Одди-Стиль", Индивидуальные предприниматели Зазеркин Алексей Сергеевич, Москвичев Алексей Генрихович, Потоцкий Сергей Витальевич, Шноор Александр Максимович, Новиков Даниил Олегович
Вид обращения:	возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку (знаку обслуживания)

Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации с изменениями, внесенными Федеральным законом Российской Федерации от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Кодекс), и Правилами рассмотрения и разрешения федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности споров в административном порядке, утвержденными приказом Министерства науки и высшего образования Российской Федерации и Министерства экономического развития Российской Федерации от 30.04.2020 N 644/261, зарегистрированными в Министерстве юстиции Российской Федерации 25.08.2020 за N 59454, вступившими в силу 06.09.2020 (далее Правила ППС), рассмотрела возражение, поступившее 27.06.2023, поданное от имени Индивидуальных предпринимателей Москвичева Алексея Генриховича (Нижний Новгород), Потоцкого Сергея Витальевича (Республика Калмыкия), Шноор Александра Максимовича (Москва), Зазеркина Алексей Сергеевича (Москва), Новикова Даниила Олеговича (Мурманская область, р-н Терский, пгт Умба), Общества с ограниченной ответственностью "Одди-Стиль", Москва, Общества с ограниченной ответственностью "Северо-западное книготорговое экспортное объединение", Санкт-Петербург (далее - лица, подавшие возражение), против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 916287, при этом установила следующее.

Оспариваемый изобразительный товарный знак "" по заявке N 2021744571 с приоритетом от 16.07.2021 зарегистрирован 11.01.2023 в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее - Госреестр) за N 916287 в отношении товаров 16, 28 классов МКТУ, указанных в перечне свидетельства, на имя Общества с ограниченной ответственностью "Аввалон - Ло Скарабео", 127254, Москва, Огородный пр-д, 5, стр. 2, подвал, комната 27 (далее - правообладатель).

В федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 27.06.2023 поступило возражение, в котором оспаривается правомерность предоставления правовой охраны указанному товарному знаку ввиду того, что, по мнению лиц, его подавших, указанная регистрация была произведена в нарушение требований пунктов 1, 1 (2) и 3 (2) статьи 1483 Кодекса.

Доводы возражения и последующих дополнений к нему сводятся к следующему.

Оспариваемый товарный знак представляет собой карту колоды "Таро Райдера-Уэйта", при этом лица, подавшие возражение, утверждают, что данная колода первоначально опубликована в 1909 г. в Великобритании компанией Rider Company. Создатели карт - британцы Артур Эдвард Уэйт (руководство) и Памела Колман Смит (иллюстрации), при этом первый из названных авторов умер в 1942 г., второй - в 1951 г.

По мнению лиц, подавших возражение, авторские права истекли в 2013 г. из расчета 70 лет после смерти Артура Эдварда Уэйта в 1942 г. При этом в возражении отмечено, что работа над иллюстрациями, проводимая Памелой Колман Смит, считается "работой по найму", поэтому годы жизни Памелы Колман Смит не имеют правового значения. Факт того, что Памела Колман Смит осуществила работу по найму подтверждается интервью с руководителем U.S. Games System Стюардом Капланом (правообладатель товарного знака "RIDER-WAITE"), непосредственно письмом Памела Колман Смит, официальным письмом U.S. Games System.

Судебной практикой выявлено, что нарушение общественных интересов, в частности, является ограничение пользование третьими лицами объекта, которой является общественным достоянием (Постановление Президиума Суда по интеллектуальным правам от 24.01.2022 N С01-2165/2021 по делу N СИП-637/2021).

По мнению лиц, подавших возражение, колода карт "Таро Райдера-Уэйта" является общественным достоянием с 2013 года и может свободно использоваться хозяйствующими субъектами в предпринимательской деятельности.

Переход изображения, которому тождественен оспариваемый товарный знак, в общественное достояние в 2013 году, по мнению лиц, подавших возражение, подтверждается также ответом на запрос из Правительства Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, то есть в соответствии с законодательством Великобритании и в соответствии с нормами Бернской Конвенции.

Оспариваемый товарный знак воспроизводит определенный товар - гадальную карту из колоды карты "Таро Райдера-Уэйта". При этом отсутствие различительной способности оспариваемого товарного знака обусловлено широким использованием обозначения в отношении карт Таро в течении длительного периода времени, а также подтверждается восприятием потребителей по результатами социологического исследования.

Приложения к возражению содержат публикации за период с 1999 годов до настоящего времени, в которых присутствует оспариваемое изображение в качестве вида карты Таро А. Уэйта.

Представленным заключением подтверждается, что аналогичные товарные знаки (другие карты из колоды "Таро Райдера Уэйта) не обладают различительной способностью согласно социологическому опросу.

Оспариваемый изобразительный товарный знак квалифицируется лицами, подавшими возражение, как обозначение, утратившее различительную способность ввиду широкого и длительного использования его другими лицами, при этом лица, подавшие возражение, подтверждают использование ими оспариваемого товарного знака.

Несоответствие оспариваемого товарного знака требованиям пункта 1(2) статьи 1483 Кодекса обусловлено тем, что отдельные элементы карты имеют ряд символов, которые являются общепринятыми символами.

В частности указано, что карте "Отшельник" присуще следующие неотъемлемые символы: благоразумие, осмотрительность; также предательство, утайка сведений, вероломство, коррупция, а в перевернутом значении - сокрытие, маскировка, политика, страх, необоснованная предосторожность.

С возражением представлено доказательство заинтересованности каждого из лиц, его подавших, которые иллюстрируют деятельность последних по производству и реализации печатной продукции - карт Таро и карт.

В последующих дополнениях представлены доказательства о наличии заинтересованности лиц, подавших возражение, в оспаривании товарного знака по свидетельству N 916287 в отношении позиций, не связанных с книгами и картами.

На основании вышеизложенного, лицо, подавшее возражение, просит признать правовую охрану товарного знака по свидетельству N 916287 недействительной полностью.

В качестве приложений к возражению и дополнениям к ним указаны следующие документы:

1. Грэхем С. Таро Райдера-Уэйта-Смит. Путешествии по истории, трактовкам и использованию самой известной в мире колоды. ИГ "Весь". 2019;

2. Статья в электронном журнале "The world of playing cards" "Таро Райдера-Уэйта" от 07.09.2013;

3. Таро Уэйта. Глубинная символика карт. Самое подробное описание/Мартин Вэлс. - Москва: Издательство АСТ, 2020;

4. Таро Уэйта. Большая книга символов. Подробный разбор каждой карты. Понятный самоучитель/Мартин Вэлс. - Москва: Издательство АСТ, 2021;

5. Лариса Мун "Гадание на картах Таро" Клуб семейного досуга - Харьков. Белгород. 2010 г.;

6. Макс фон Гугенхайм. Все о картах таро. Таро А.Э. Уэйта - Спб.: ООО "СЗКЭО" Кристалл. 2006;

7. Макс фон Гугенхайм. Все о картах таро. Таро А.Э. Уэйта - Спб.: ООО "СЗКЭО". 2020;

8. Таро Уэйта. Тонкости работы. Главные расклады. Н. Журавлев. Издательство "АСТ", 2016;

9. Артур Э. Уэйт. Иллюстрированный ключ к Таро. Перевод с английского Алексеевой И.-К.: София, 2000;

10. The Pictorial Key to the Tarot Being fragments of a Secret Tradition under the Veil of Divination/Arthur Edward Waite. Originally published in 1910;

11. A Feminist tarot Sally Gearhart and Susan Rennie 1976;

12. Таро Райдера-Уэйта. Толкование всех карт в раскладках "Компас" "Слепое пятно" "Оракул Любви". Санкт-Петербург. Издательская группа "Весь" 2006 год;

13. Мудрость Таро. Духовные учения и глубинные значения карт. Рейчел Поллак. - Москва. Энигма.2011 (Искусство Таро), при наличии прав ООО "Одди Стиль";

14. Таро теория и практика. Полное описание системы Артура Э. Уэйта. Издательство "Сфоия" 1999 год;

15. Учебник Таро. Традиции, колоды, практика гадания. Алексей Клюев. - М.: Росткнига, 2004 год;

16. Кох Дэниэлс, Виктор Дэниэлс. Таро Любви. Интерпретация карт. м.: Фаир-Пресс.2005;

17. Мораг Хали. Таро. Москва - Санкт-Петербург. Издательство "Диля". 2005;

18. Таро. Пошаговое руководство по изучению/Невилл Дрюри; пер. с англ. О.С. Епимахова. - М.: РИПОЛ классик, 2008;

19. Таро Уэйта. Символика под микроскопом./Эвелин Бюргер, Йоханнес Фибиг; [пер. с нем. А. Осипова, А. Блейз]. - М.: Энигма, 2018. - 192 с. (Копия);

20. Таро Золотой Зари. Великий танец королевских фигур./Артур Эдвард Уэйт; пер. с англ. А. Блейз. - М.: Энигма, 2028. 128 c. (Копия);

21. Иллюстрированный ключ к Таро, или Фрагменты Тайной Традиции под завесой прорицания/Артур Эдвард Уэйт; [пер. с англ. А. Костенко]. - М.: Энигма, 2022. - 192 с. (Копия);

22. The Pictorial Key to the Tarot 1911 Arthur Edward Waite (Копия);

23. Классические Таро Уэйта, М.: Энигма, 2015 (Копия);

24. Таро Уэйта мини, М.: Энигма, 2018 (Копия);

25. Карты таро 1909 "Розы и Лилии" восстановленный первоначальный дизайн Памелы Колман-Смит, СПб.: ООО "СЗКЭО", 2020 г. (Копия);

26. Карты "Учи Таро" Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2021 (Копия);

27. Таро Уэйта Мега, М.: Энигма, 2021 (Копия);

28. Скриншоты других колод "Таро Райдера Уэйта" (1991-2021 гг.) (Копия);

29. Заключение ФГБУН Института социологии Федерального научно-исследовательского социологического центра РАН N 30-2023 от 14.03.2023 г. (Копия);

30. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.11.2020 N 300-ЭС20-12511 по делу N СИП-819/2018 (Копия);

31. Решение Суда по интеллектуальным правам от 30.03.2022 г. по делу N СИП-281/2021 (Копия);

32. Претензия Правообладателя в отношении ООО "Вайлдберриз" о нарушении исключительных права на Товарной знак (Копия);

33. Определение Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2022 г. по делу N А60-25378/2022 (Копия);

34. Решение Суда по интеллектуальным правам от 31.03.2021 г. по делу N СИП-1049/2020 (Копия);

35. Постановление Суда по интеллектуальным правам от 02.07.2021 г. по делу N СИП-1049/2020 (Копия);

36. Решение Суда по интеллектуальным правам от 02.07.2019 г. по делу N СИП-580/2017 (Копия);

37. Решение Суда по интеллектуальным правам от 21.02.2019 г. по делу N СИП-552/2018 (Копия);

38. Выписка ЕГРЮЛ в отношении ООО "СЗКЭО" (Копия);

39. Скриншот сайта ООО "СЗКЭО" (Копия);

40. Доказательства, подтверждающие издания продукции ООО "СЗКЭО" и в другие годы (Копия);

41. Свидетельство на товарный знак "Розы и Лилии" (Копия);

42. Скриншот торговли ООО "СЗКЭО" на маркетплейсе Wildberries (Копия);

43. Документы, подтверждающие производство и реализацию продукции ООО "СЗКЭО" (Копия);

44. Доказательства, подтверждающие блокировки товара ООО "СЗКЭО" на маркетплейсе Wildberries (Копия);

45. Выписка из ЕГРИП в отношении ИП Зазеркина Алексея Сергеевича (Копия);

46. Доказательства, подтверждающие ведения предпринимательской деятельности ИП Зазеркин А.С. до даты приоритета оспариваемого товарного знака (Копия);

47. Доказательства, подтверждающие ведения предпринимательской деятельности ИП Зазеркин А.С. (Копия);

48. Скриншот торговли ИП Зазеркиным А.С. на маркетплейсе Wildberries (Копия);

49. Выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Одди-Стиль" (Копия);

50. Решение о государственной регистрации товарного знака на имя ООО "Одди-Стиль" (Копия);

51. Таро Уэйта. Любовь, счастье, успех Эвелин Бюргер, Йоханнес Фибиг; [пер. с нем. О. Каплиной]. - М.: ОДДИ-Стиль, 2013. - 96 с. (Копия);

52. Полная книга перевернутых карт Таро/Мэри Грир; пер. с англ. А. Осипова. - М.: Энигма, 2017. - 352 с. - (Искусство Таро). - Парал. тит. л. англ. (Копия);

53. Таро и отношения. Любовь, дружба, семья, работа/Сергей Савченко. Изд. 2-е. - М.: Энигма, 2018 (Копия);

54. Таро и бизнес. Финансы, карьера, материальное положение/Сергей Савченко. Изд. 2-е, испр. - М.: Энигма, 2018. - 96 с. (Копия);

55. Скриншот собственного сайта ООО "Одди-Стиль" (Копия);

56. Доказательства, подтверждающие реализации продукции по маркетплейсе Wildberries (Копия);

57. Доказательства, подтверждающие реализацию товаров (Копия);

58. Доказательство, публикации колоды карты "Классические Таро Уэйта" в 2015 г. (Копия);

59. Доказательство, публикации колоды карты "Таро Уэйта мини" в 2018 г.

60. Доказательство, публикации колоды карты "Таро Уэйта Мега" в 2022 г.

61. Выписка из ЕГРИП в отношении ИП Москвичева Алексея Генриховича;

62. Доказательство, подтверждающее госрегистрацию товарного знака;

63. Настоящее Таро / Н. Новгород: А. Г. Москвичев, 2021 (2013 г.). - 116 c.;

64. Доказательство, публикации "Настоящего Таро" в 2013 г.;

65. Полный курс Таро. Книга I. Базовый курс/Таурте Светлана. Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2017. - 336 с.;

66. Современные расклады Таро/Алексей Гришин, Новгород: А.Г. Москвичев, 2017. - 248 с.;

67. Таро Уэйта в современном мире/Татьяна Галанова, Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2020. - 236 с. (Копия);

68. Основы Таро/А. Тиренс, пер. с англ. Ускова Т.А., Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2020. - 188 c. (Копия);

69. Карты "Настоящее Таро" Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2016 (Копия);

70. Доказательство, публикации карты "Настоящее Таро" в 2016 (Копия);

71. Карты "Таро Райдера-Уэйта" Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2016;

72. Доказательство, публикации карты "Таро Райдера-Уэйта" в 2016;

73. Карты "Большая колода Уэйта" Н. Новгород: А.Г. Москвичев, 2017;

74. Доказательство, публикации карты "Большая колода Уэйта" в 2017;

75. Доказательство, публикации карты "Учи Таро" в 2021 (Копия);

76. Доказательства, подтверждающие реализацию собственного товара на своем сайте;

77. Доказательства, подтверждающие реализацию свой продукции на маркетплейсе;

78. Доказательства, подтверждающие создание колоды карт;

79. Доказательства, подтверждающие реализацию собственных товаров;

80. Требование ООО "Аввалон - Ло Скарабео" снять товар с продажи от 23 июля 2021 г. (Копия);

81. Требование ООО "Аввалон - Ло Скарабео" снять товар с продажи от 02 июня 2021 г. (Копия);

82. Доказательства, реализации на маркетплейсе OZON реализации продукции и блокирование карточки из-за претензии ООО "Аввалон - Ло Скарабео" (Копия);

83. Выписка из ЕГРИП в отношении ИП Потоцкий Сергей Витальевич;

84. Доказательства, подтверждающие факт реализации товаров на маркетплейсах;

85. Доказательства, подтверждающие создание своей собственной колоды;

86. Документы, подтверждающие закупку карт "Таро Уэйта" (Копия);

87. Доказательства, подтверждающие реализацию карт "Таро Уэйта" на маркетплейсе;

88. Выписка из ЕГРИП в отношении ИП Шноора Александра Максимовича;

89. Доказательства, подтверждающие реализацию карт "Таро Райдера-Уэйта";

90. Решения коллегии о признании товарных знаков недействительными;

91. Интернет-станица интервью со Стюардом Каплан с переводом;

92. Письмо Памелы Колман Смит с переводом;

93. Письмо от U.S. Games System о том, что карты являются общественным достоянием и перевод письма;

94. Определение Арбитражного суда Московской области от 29.05.2023 г. по делу N А41-32764/22 (Копия);

95. Постановление Суда по интеллектуальным правам от 22.02.2023 г. по делу А41-32764/2022 (Копия);

96. Ответ на запрос Правительства Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии;

97. Определение Суда по интеллектуальным правам от 11.09.2023 по делу N СИП-850/2023;

98. Ответ ООО "Интернет Решения" на адвокатский запрос с приложениями;

99. Доказательства причинения вреда лицам, подавшим возражение;

100. Ответ на запрос Правительства Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии.

Правообладатель, уведомленный в установленном порядке о поступившем возражении, а также о дате и месте его рассмотрения, представил отзыв, доводы которого сводятся к следующему.

Регистрация оспариваемого товарного знака соответствует требованиям пункта 3 (2) статьи 1483 Кодекса, так как зарегистрировано в период действия исключительных прав на произведение искусства. При этом датой перехода произведений, изображенных на колоде Таро А. Уэйта, правообладатель считает 1 января 2022 года, то есть по истечении 70 лет с года, следующего за годом смерти исполнителя рисунка - Памелы Колман Смит.

Кроме того, правообладатель сообщает, что обладает исключительными правами на изображения по лицензионным соглашениям с компанией US Games Systems Inc, которая задепонировала объекты авторского права - изображения 78 карт Таро А. Уэйта на территории США, а также их переработку художницей Мэри Хэнсон-Робертс из 78 карт. Права самой компании US Games Systems Inc возникли еще в 1971 году, что подтверждается представленными с возражением источниками.

В соответствии с соглашениями, компании-правообладателю принадлежит право эксклюзивной продажи и производства на территории России карт Таро А. Уэйта.

Правообладатель сообщает, что оспариваемый товарный знак представляет собой переработку карты Таро за авторством Памелы Колман-Смит художницей Мэри Хэнсон-Робертс. Его охрана направлена именно на данное изображение, при этом в отсутствии номера карты, а также в отсутствии названия аркана, данное изображение обладает различительной способностью, по мнению правообладателя.

Упоминание карт в книгах, по мнению правообладателя, никак не влияет на правовой режим товарного знака как такового. Кроме того, правообладатель отмечает, что часть книг, представленных с возражением, выпущены издательствами "АСТ" и "ЭКСМО", которые на момент рассмотрения возражения стали лицензиатами в отношении оспариваемого товарного знака. Что касается остальных издательств, то в случае публикации изображений в отсутствии разрешения владельца исключительных прав - данная продукция является контрафактной и ссылки на нее являются некорректными.

Что касается довода возражения о несоответствии оспариваемого товарного знака требованиям пункта 1 (2) статьи 1483 Кодекса, то правообладатель отмечает, что оспариваемый товарный знак не является каким-либо общеупотребимым символом, так как существует множество колод Таро, и в каждой из них символы луна-дурак-колесница-справедливость и иные изображены по-разному.

Правообладатель отмечает, что следует разграничивать правовые режимы охраны объекта авторского права и товарного знака, поскольку использование товарного знака не в качестве средства индивидуализации, а в качестве иллюстрации в книге, не может быть признано нарушением прав на товарный знак, следовательно. Предоставление охраны оспариваемому знаку не ограничивает третьих лиц в использовании изображения не в целях индивидуализации товаров, а в информационных целях.

По мнению правообладателя, лицами, подавшими возражение, не подтверждена заинтересованность в подаче возражений, так как представлены доказательства только того, что спорные обозначения были использованы ими в качестве иллюстраций в книгах.

Правообладатель полагает, что социологический опрос не должен быть принят во внимание, так как на сайте социологической организации указано, что оплата происходит в случае, если опрос подтверждает позицию клиента. Указанное обстоятельство, по мнению правообладателя, свидетельствует о необъективности опроса. Также правообладатель отмечает некорректность формулировок вопросов, в частности, при предоставлении одновременного выбора между тем, что при демонстрации спорного обозначения люди видят карту таро или товарный знак, при этом отсутствовала возможность ответить, что спорное обозначение одновременно представляет собой одно и другое.

С отзывом представлены следующие документы:

101. Выписки из Copyright office об исключительных правах US Games Systems;

102. Лицензионное соглашение N 11/2017 и Приложение N 2 к Лицензионному соглашению N 11/2017;

103. Лицензионное соглашение N 06/2016 и Приложение N 1, 2 от 10.08.2016 к Лицензионному соглашению о предоставлении права на производство и распространение товара N 08/2016;

104. Выписка о регистрации товарного знака Rider Waite;

105. Заключение палаты по патентным спорам по результатам рассмотрения возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку "Rider Waite";

106. Решение Арбитражного суда Московской области по делу N А41-32764/2022;

107. Постановление Десятого Арбитражного апелляционного суда по делу N А41-32764/2022;

108. Выписка ЕГРЮЛ по ООО "Аввалон-Ло Скарабео";

109. Данные продаж ООО "Аввалон-Ло Скарабео";

110. Заключение специалиста (рецензия) N 1798 от 03.11.2023 Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация судебных экспертов".

На основании изложенного правообладатель просит отказать в удовлетворении возражения, поступившего 27.06.2023, оставить в силе правовую охрану товарного знака по свидетельству N 916287.

От имени лиц, подавших возражение, на заседании от 16.11.2023, было заявлено устное ходатайство о приостановлении рассмотрения возражения до принятия судебных решений по делам N СИП-850/2023, N СИП-1000/2023 - N СИП-1007/2023, в которых должны быть отражены выводы об общественном достоянии.

В свою очередь правообладатель возражал против приостановления рассмотрения возражения.

Рассмотрев поступившее ходатайство, коллегия отказала в его удовлетворении. В отношении дела N СИП-850/2023, в котором предметом является разрешения вопроса о признании действий правообладателя по регистрации исключительных прав на товарный знак актом недобросовестной конкуренции, коллегия сообщила, что данное решение не может оказать влияние по основаниям оспаривания, заявленным в возражении от 27.06.2023.

Первоначальное возражение подано в порядке подпункта 1 пункта 2 статьи 1512 Кодекса, в то время как решение по делу N СИП-850/2023 (не принятое на момент рассмотрения ходатайства) может иметь значение при подаче возражения в порядке подпункта 6 пункта 2 статьи 1512 Кодекса, а именно, в связи с признанием действий правообладателя, связанных с регистрацией товарного знака, недобросовестной конкуренцией. Вместе с тем объединение нескольких видов возражений в одно обращение законодательными документами не предусмотрено.

Что касается дел N СИП-1000/2023 - N СИП-1007/2023, то в рамках данных судебных дел обжалуются решения Роспатента, вынесенные по результатам рассмотрения возражений против предоставления правовой охраны товарным знакам по свидетельствам NN 842174, 853402, 867232, 867233, в которых рассматривались иные изображения, представляющие собой картинки колоды карт Таро Артура Уэйта, и соответствие таких регистраций нормам пунктов 1 , 1 (2), 1 (3) и 3 (2) статьи 1483 Кодекса. Указанные судебные процессы направлены на проверку соответствия требованиям законодательства выводов Роспатента относительно прекращения правовой охраны товарных знаков по свидетельствам NN 842174, 853402, 867232, 867233 для части товаров 16, 28 классов МКТУ с учетом материалов этих административных дел и действующего перечня товаров 16, 28 классов МКТУ.

Рассмотрение в судебном порядке обжалуемых решений Роспатента не относится к обстоятельствам, предусмотренным пунктом 34 Правил ППС, обуславливающих допустимость приостановления рассмотрения спора, поскольку прямым образом не влияет на результаты рассмотрения настоящего спора.

Изучив материалы дела и заслушав представителя правообладателя, коллегия установила следующее.

С учетом даты (16.07.2021) приоритета товарного знака по свидетельству N 916287 правовая база для оценки его охраноспособности включает вышеуказанный Кодекс (с изменениями, внесенными Федеральным законом Российской Федерации от 12.03.2014 N 35-ФЗ, вступившими в силу 01.10.2014,) и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный N 38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее - Правила).

В соответствии c пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

1) вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;

2) являющихся общепринятыми символами и терминами;

3) характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта;

4) представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся: простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово; общепринятые наименования; реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

К обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся также обозначения, которые на дату подачи заявки утратили такую способность в результате широкого и длительного использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, в том числе в рекламе товаров и их изготовителей в средствах массовой информации.

Согласно пункту 34 Правил в ходе экспертизы заявленного обозначения устанавливается, не относится ли заявленное обозначение к объектам, не обладающим различительной способностью или состоящим только из элементов, указанных в пункте 1 статьи 1483 Кодекса.

При этом устанавливается, в частности, не является ли заявленное обозначение или отдельные его элементы вошедшими во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида. Проверяется также, не является ли заявленное обозначение или отдельные его элементы общепринятыми терминами, являющимися лексическими единицами, характерными для конкретных областей науки и техники.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Согласно пункту 37 Правил к обозначениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали, относятся, в частности, неэтично примененная национальная и (или) государственная символика (гербы, флаги, эмблемы), антигосударственные лозунги, слова и изображения непристойного содержания, призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство, религиозные чувства верующих, слова, написание которых нарушает правила орфографии.

Оспариваемый товарный знак по свидетельству N 916287 представляет собой изобразительное обозначение "", состоящее из фигуры старца, который держит в руке фонарь. Изображение выполнено в белом, сером, черном, желтом, зеленом, телесном цветовых сочетаниях. Правовая охрана товарному знаку предоставлена в отношении товаров 16, 28 классов МКТУ.

Необходимо отметить, что в соответствии с порядком оспаривания и признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку, установленным положениями пункта 2 статьи 1513 Кодекса, возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку подается заинтересованным лицом.

В настоящем споре вопрос заинтересованности лиц, подавших возражение, заслуживает особого внимания.

В частности, представленные доказательства заинтересованности показывают фактическое ведение деятельности подателями возражения в области производства и реализации книгопечатной продукции, а также карт игральных, коллекционных.

Введение лицами, подавшими возражение, в оборот печатной продукции с использованием оспариваемого изобразительного товарного знака до даты его приоритета является подтверждением заинтересованности лиц, подавших возражение в оспаривании исключительных прав ООО "Аввалон-Ло Скарабео" в отношении товарного знака по свидетельству N 916287 для части товаров 16 класса МКТУ "билеты; бирки багажные из бумаги; бланки уведомлений [канцелярские товары]; закладки для книг; образцы вышивок [схемы]; образцы почерков; песенники" и 28 класса МКТУ "патинко", которые могут быть отнесены к родовой группе товаров "продукция печатная", "карточки" в том или ином виде.

В отношении же остальных товаров родовых групп продукция печатная, а также относящихся к картам и смежным с ними продуктам, оспариваемый товарный знак не был зарегистрирован изначально ввиду исключения таких позиций на этапе экспертизы обозначения.

Податели возражения не показали ведение ими деятельности в области производства канцелярских товаров, товаров для типографий, спортивных товаров или детских игрушек для которых правовая охрана оспариваемого знака действует.

Следовательно, в части присутствующих в перечне оспариваемого знака товаров 16, 28 классов МКТУ, за исключением нескольких ранее перечисленных позиций, лица, подавшие возражение, не являются заинтересованными в оспаривании предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 916287, так как не ведут деятельность в соответствующем сегменте рынка, а также действие правовой охраны товарного знака для таких товаров никак не ограничивает хозяйственную деятельность лиц, подавших возражение.

Представленные дополнительные доказательства в подтверждение заинтересованности подателей возражения содержат сведения о блокировке товаров лиц, подавших возражение, в том числе, на основании наличия исключительных прав на оспариваемый товарный знак, торговыми агрегаторами на основании обращений правообладателя. В данной связи коллегия сообщает, что независимо от способов использования правообладателем оспариваемого знака, заинтересованность лиц, подавших возражение, должна устанавливаться исходя из фактической деятельности этих лиц, в сопоставлении с перечнем оспариваемого знака.

В данном случае заинтересованность лиц, подавших возражение, является минимальной.

Кроме того, коллегия отмечает, что отсылки на судебные акты по делу N А41-32764/22, нерелевантны, так как в данном деле рассматривался вопрос нарушения исключительных прав на знак по международной регистрации N 591443 "Rider Waite", а не на оспариваемый товарный знак, являющийся изображением самой карты.

Мотивы возражения основаны на том, что оспариваемый товарный знак по свидетельству N 916287 не соответствует требованиям пунктов 1, 1 (2) и 3 (2) статьи 1483 Кодекса.

Анализ оспариваемого товарного знака на соответствие требованиям пункта 3 (2) статьи 1483 Кодекса показал следующее.

По мнению лиц, подавших возражение, оспариваемый товарный знак "" перешел в общественное достояние ввиду истечения срока исключительных прав на него, а, следовательно, все субъекты хозяйственной деятельности могут свободно использовать произведение, при этом предоставление исключительного права только одному лицу ущемляет остальных хозяйствующих субъектов в использовании обозначения.

Проанализировав представленные источники (1-60) коллегия установила, что Артур Уэйт был вдохновителем, создателем идей новых символов в картах Таро, однако создателем непосредственно художественного образа была Памела Колман Смит.

Оспариваемый товарный знак "" является тождественным изображению карты Таро колоды А. Уэйта, что подтверждается присутствием следующего изображения "" в первоисточнике (10) - книгах "The Pictorial Key to the Tarot Being fragments of a Secret Tradition under the Veil of Divination/Arthur Edward Waite. Originally published in 1910", "The Pictorial Key to the Tarot 1911 Arthur Edward Waite", а также в иных, переведенных произведениях и книгах на русском языке относительно карт Таро.

Отсутствие в оспариваемом товарном знаке римской цифры сверху обозначения, а также отсутствие словесного, указывающего на название аркана, не устраняет полного совпадения во всех элементах изображений "" и "".

Правообладатель оспариваемого товарного знака, в свою очередь, не отрицает, что правовая охрана товарного знака, в первую очередь, была направлена на защиту исключительных прав на вид карты. При этом, доводы правообладателя о том, что в качестве товарного знака охраняется изображение, переработанное художницей Мэри Хэнсон-Робертс, не находит подтверждения ни представленными самим правообладателем материалами, ни фактическим тождеством оспариваемого товарного знака и изображений колоды А. Уэйта, содержащихся в первоисточниках.

Коллегия обнаружила единственное отличие между сопоставляемыми оспариваемым товарным знаком и первоисточником карты - это насыщенность тонов.

Отличия в оттенках цветов может быть вызвано качеством печати и отсканированных материалов, так как среди представленных с возражением источников несколько отличающихся друг от друга по оттенкам изображений "" (источник 17), "" (источник 10), однако эти отличия не являются существенными.

Коллегия отмечает, что вопрос исключительных прав на изображение карты колоды Артура Уэйта не исследовался судами на территории России.

При этом вопрос возникновения прав на произведение "", дальнейшего отчуждения этих прав, а также определение конечного владельца имущественных прав на изображение определяется по законодательству той страны, в которой такое произведение создано либо по праву гражданства автора произведения. Российская Федерация не относится к стране происхождения произведения "" впервые возникшего в начале XX века в иностранном государстве. При этом под страной происхождения коллегия понимает положения пункта 1 статьи 3 Бернской Конвенции по охране литературных и художественных произведений (измененная 28 сентября 1979 г.).

Следовательно, вопросы возникновения авторских прав, перехода имущественных прав на произведение, сроки охраны имущественных прав, момент прекращения имущественных прав на произведение не установлены.

Стороны спора, в свою очередь, представили противоречивые сведения о сроках правовой охраны имущественных прав и не представили сведений о переходе этих прав от авторов к лицензиару (компании US Games Systems Inc).

Ввиду изложенного, коллегии не представляется возможным установить ни сроки охраны произведения "", ни подлинного владельца исключительных прав на него, ни дату прекращения таких исключительных прав, ввиду чего невозможно установление даты перехода объекта в общественное достояние.

Ввиду недоказанности факта перехода произведения "" в общественное достояние у коллегии отсутствуют основания для применения положений пункта 3 (2) статьи 1483 Кодекса.

В отношении представленного ответа на запрос (22) коллегия поясняет, что представленный документ не содержит выводов относительно конкретного объекта - рассматриваемого изображения "", являющегося объектом исследования в настоящем деле.

Напротив, в документе указано, что Служба по работе с запросами по авторским правам не может давать консультацию юридического характера по поводу интерпретации законодательства в конкретных судебных разбирательствах. Документ носит информационный характер и в нем содержатся сведения о том, что по общему правилу срок действия авторских прав составляет 70 лет после жизни автора. Также к ответу приложены Правила по типам произведений или предоставлений, где также указано, что прав на графические работы, такие как картины, рисунки, гравюра, гравировка, фотографии и скульптуры охраняются с даты создания и в течении 70 лет после смерти автора. Таким образом, документов о признании изображения "" перешедшим в общественное достояние в странах происхождения произведения, лицами, подавшими возражение, не представлено.

Что касается довода лиц, подавших возражение, о том, что автором колоды следует считать исключительно Артура Уэйта, в связи с тем, что работа иллюстратора была работой по найму, коллегия отмечает следующее.

Все представленные источники, в которых имеются упоминания о работах над картами Таро Памелы Колман Смит, не являются первоисточниками, а представляют собой описания лиц, живших в более позднем временном отрезке истории, то есть представляют собой художественное изложение биографии и найденных фактов о лицах.

При этом среди представленных документов отсутствует какой-либо договор между Артуром Уэйтом и Памелой Колман Смит, который бы содержал положение об отчуждении исключительных прав на изготовленные ею иллюстрации к заказчику - Артуру Уэйту. В отсутствии подобных достоверных доказательств, иное носит вероятностный характер и не может быть положено в основу вывода о более раннем сроке истечения правовой охраны авторских прав на произведение "", чем через 70 лет после смерти последнего соавтора (Памелы Колман Смит).

В заседании от 12.02.2024 было рассмотрено ходатайство, поступившее в тот же день по электронной почте от лиц, подавших возражение, о переносе рассмотрения возражения, мотивированное повторным обращением в компетентные органы Великобритании за получением заключения относительно статуса оспариваемого изобразительного товарного знака как объекта перешедшего в общественное достояние. Вместе с тем, данное ходатайство не содержало в себе приложения в виде запроса, для того чтобы оценить как именно сформулированы вопросы, в какую организацию они направлены, какие возможные сроки направления ответа и какая дата отправления запроса.

Кроме отсутствия подтверждения фактов, на которые податели возражения ссылаются в ходатайстве, у коллегии отсутствуют основания для применения положений о переходе объекта в общественное достояние для оспариваемых товаров 16, 28 классов МКТУ, так как перечень не содержит карт, для которых такое основание могло бы быть применено.

Анализ оспариваемого товарного знака на соответствие требованиям пункта 1 (2) статьи 1483 Кодекса показал следующее.

К общепринятым символам могут быть отнесены в первую очередь изобразительные обозначения, символизирующие отрасль хозяйства или область деятельности, к которым относятся товары, содержащиеся в перечне товаров, для которых испрашивается регистрация товарного знака.

В качестве примеров общеупотребимых символов можно привести изображение чаши со змеей, являющейся общепринятым символом в области медицины и фармацевтики.

Также общепринятыми символами признаются условные обозначения в виде обозначений валюты, различных систем единиц, знаки препинания, и иные знаки и символы, с помощью которых передается какая-либо информация о товарах или услугах.

По мнению лиц, подавших возражение, оспариваемый графический товарный знак представляет собой символ, однако в качестве значения символа в возражении не указывается на какую-либо отрасль хозяйственной деятельности или сферу производства, а приводятся сведения о символизме самой карты, заложенной в нее авторами-составителями.

Так, согласно материалам (9), карта "Отшельник" имеет символическое значение благоразумие, осмотрительность; также предательство, утайка сведений, вероломство, коррупция, а в перевернутом значении - сокрытие, маскировка, политика, страх, необоснованная предосторожность.

Вместе с тем указанные доводы никак не соотносят оспариваемый изобразительный товарный знак с символом определенной области хозяйственной деятельности, либо с условным обозначением в какой-либо области.

Для понимания общеупотребимого символа, в значении, заложенном пунктом 1 (2) статьи 1483 Кодекса, необходимы доказательства ассоциирования оспариваемого товарного знака с видом деятельности путем закрепления данного условного обозначения в каких-либо справочных материалах или нормативных актах. При этом такой символ должен быть, как правило, единственным, лаконичным по своему содержанию и легким по восприятию, вызывать моментальные ассоциации с определенным товаром или областью деятельности.

В рассматриваемом случае, оспариваемый товарный знак представляет собой одно из 78 обозначений, состоящих в одной из колод Таро А. Уэйта. Само изображение не является лаконичным, и содержит в себе многозначное содержание в смысле трактовки данной карты.

Указанное не позволяет коллегии прийти к выводу о том, что оспариваемый изобразительный товарный знак не соответствует требования пункта 1 (2) статьи 1483 Кодекса.

Дополнительно коллегия отмечает, что точного вида деятельности или точной науки, с которым бы соотносился данный образ в качестве символа - нет. Сама по себе оккультная природа гадания и чтения карт Таро, относится к сфере сверхъестественного, ее терминология и символы не регламентированы какими-либо нормативами, необходимость использования которых обусловлена общественной жизнью.

Сопоставив картинки тех же самых арканов более ранних колод ТАРО с оспариваемым товарным знаком коллегия обнаружила их значительные отличия друг с другом, не позволяющее говорить об определенном идентичном наборе атрибутов и их расположении на карте, согласно которым данное обозначение было бы узнаваемо как символ определенного аркана как такового.

Так, приведенные в пример "марсельское Таро" и Таро Логачева в источнике 5 содержат отличающиеся изображения, позволяющие установить отсутствие единства артибутов карт одинакового аркана.

Таким образом, коллегия не усматривает из представленных материалов доказательств, достаточных для вывода о том, что оспариваемый товарный знак представляет собой общеупотребимый символ определенного аркана, а также определенного вида деятельности.

Что касается основания оспаривания в части несоответствия произведенной регистрации требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса как не обладающего различительной способностью ввиду указания на вид товара и его назначение, коллегия установила следующее.

Как уже было установлено выше в настоящем заключении оспариваемый товарный знак представляет собой карту Таро из колоды А. Уэйта, при этом сам по себе данный факт не свидетельствует о том, что это обозначение не обладает различительной способностью.

Для целей определения различительной способности оспариваемого товарного знака коллегией должны быть исследованы следующие аспекты: определить являлась ли колода карт Таро А. Уэйта настолько популярной среди потребителей колод карт Таро, чтобы она стала восприниматься потребителями в качестве вида товара, а не средства индивидуализации; определить период использования спорного обозначения в качестве универсального образца карт Таро в печатных изданиях; оценить восприятие потребителями оспариваемого обозначения в качестве указывающего на вид или назначение товаров либо воспринимаемого в качестве средства индивидуализации.

Анализ представленных печатных материалов (1-60) показал, что они в своем большинстве посвящены картам Таро в целом, а не исключительно колоде Таро А. Уэйта. Однако иные виды колод приведены в них в качестве исторической справки, при этом основной текст и расшифровка значения каждого аркана проиллюстрированы именно на примере карт Таро А. Уэйта.

Представленная книгопечатная продукция охватывают длительный период времени более 20 лет до даты приоритета оспариваемого товарного знака (начиная с 1999 года по настоящее время), представляют собой публикации разных издательских домов: "Весь", "АСТ", "София", "СЗКЭО", "Клуб семейного досуга", "Энигма", "Росткнига", "Фаир-пресс", "Диля", "РИПОЛ", "Издательский дом Москвичева А.Г.", "Одди-Стиль". Так, наиболее ранние из представленных материалов - источник 14 - "Таро. Теория и практика. Полное описание системы Артура Э. Уэйта" 1999 г.; источник 15 - "Учебник Таро. Традиции, колоды, практика гадания"/А. Клюев - М.: Росткинга, 2004; источник 16 - "Таро любви. Интерпретация карт. М.: "Фаир-Пресс", 2005, далее за каждый год присутствуют книги аналогичного содержания.

Во всех представленных публикациях имеется изображение, в том числе, тождественное оспариваемому товарному знаку с указанием номера карты и ее названия, присутствует описание атрибутов данного аркана и иная информация относительно значения данной карты в сочетании с иными арканами. Представленные печатные издания являются как переводами иностранной литературы, так и работами соотечественников.

Представленные печатные материалы, присутствующие в российском сегменте рынка длительный период времени, являются специализированной литературой в области гадания и эзотерики позволяют определить спорное обозначение "" как используемое исключительно для обозначения одной из карт колоды А. Уэйта, то есть для обозначения вида товара 16 класса МКТУ "карты коллекционные, за исключением используемых для игр", 28 класса МКТУ "карты игральные". При этом в оспариваемом перечне такие товары отсутствуют, поскольку в отношении них было принято решение об отказе в регистрации еще на этапе экспертизы заявленного обозначения.

Несмотря на то, что оккультные науки являются абстрактными, отражают представления и видения отдельных лиц, специализирующихся в области эзотерики, однако для коллегии очевидно, что карты Таро А. Уэйта приобрели широкую известность и узнаваемость среди специалистов по гаданию, являются некой "классической", "универсальной" колодой, которая приобрела популярность среди эзотериков.

Помимо книгопечатной продукции коллегией проанализировано представленное заключение N 30-2023 от 14.03.2023, подготовленное по результатам социологического опроса, проведенного с 02.03.2023 по 14.03.2023 среди совершеннолетних жителей Российской Федерации - потребителей карт, картинок, переводных картинок, обрамленных и необрамленных картин (рисунков) (16 класс МКТУ) и карточек для игр, карт для бинго, игральных карт (28 класс МКТУ). В представленном заключении демонстрационные карточки "", "" (товарные знаки по свидетельствам NN 853402, 867232, 842174, 867233) были предметом исследования восприятия потребителей. Данные товарные знаки отличаются от оспариваемых, при этом наравне с опарываемым в настоящем деле товарным знаком по свидетельству N 916287 "", исследуемые обозначения представляют собой изображения из одной и той же колоды карт - колоды Артура Уэйта. Принимая во внимание, что полученные результаты исследования касаются 4 карт из 78 карт этой колоды, аналогичное восприятие картинок остальных 78 карт является вероятным.

Полученные результаты содержат мнение потребителей о том, что исследуемые изображения воспринимаются как ассоциирующиеся с товарами "карты, игральные карты и другие разновидности карт" - 80-90% респондентов, 2/3% - "товары для рисования", 2/1% - "одежда, обувь, головные уборы", 3/1% - "канцелярские принадлежности".

Большинство опрошенных не могут по тестируемым обозначениям определить компанию-производителя (ответы "Нет, не могу" составляют 85-90% от всего объема респондентов).

Анкетный вопрос N 4 "Как вы полагаете, чем является данное обозначение, размещенное на игральных картах, картах, карточках для игр, картах бинго, переводных картинках?" выявил следующие ответы 80/82% опрошенных определили обозначение как указание на вид или назначение товара, 10% как товарный знак. Несколько иначе сформулированный анкетный вопрос N 2 "Представьте ситуацию, что в колоде карт увидели спорное обозначение. Как вы думаете, для чего используется данное обозначение?" выявил следующие ответы респондентов - 84/86% "указывает на масть, описание, значение карты", 9% на "товарный знак".

При ответе на вопрос "По вашему мнению тестируемое обозначение, размещенное на упаковках игральных карт и карт Таро, используется в качестве примера одной из карт колоды или является товарным знаком?" 88/86% (на дату приоритета) респондентов ответили, что обозначение представляет собой пример одной из карт колоды, а лишь 8/9% определили его в качестве товарного знака.

По результатам проведенного исследования и полученным результатам в заключении делается вывод об отсутствии социологических признаков различительной способности для исследуемых групп товаров 16 и 28 классов МКТУ, представляющих собой карты и связанные с ними товары. Тестируемое обозначение воспринимается не как товарный знак, а как вид товара или его характеристика.

Правообладателем представлена рецензия N 1978 от 03.11.2023 Некоммерческого партнерства "саморегулируемая организация судебных экспертов", в которой приведена критика Заключению Лаборатории социологической экспертизы ФНИСЦ РАН.

В представленной рецензии указаны следующие замечания: в рецензируемом заключении отсутствует список используемой литературы; нарушено описание применяемых методик при производстве исследования; отсутствует формулировка предмета; не в полном объеме представлена процедура теоретической и эмпирической интерпретации; отсутствует отдел с операционализацией базовых понятий; каких-либо аргументов по поводу введения в анкету понятий "товарный знак", "вид товара", "назначение товара" в программе исследования экспертом не представлено; нарушена логика научного исследования; имеются нарушения в формулировках некоторых вопросов. Согласно выводам специалиста нарушения, выявленные при анализе Заключения, не позволяют считать указанное заключение объективным, обоснованным и полным, достоверным.

Со стороны лиц, подавших возражение, дополнительных исследований или ответов на рецензию не поступало.

Вместе с тем, коллегия оценивает представленное заключение в качестве одного из доказательств, в совокупности с другими материалами дела, позволяющими установить факт восприятия потребителей.

Полученные результаты социологического исследования коррелируют проанализированным выше книгопечатным источникам информации, опубликованным за период с 1999-х годов до настоящего времени и посвященных картам Таро, гаданиям, расшифровке карт Таро.

Иного анализа восприятия потребителей правообладателем не представлено.

Кроме того, установив обстоятельства восприятия потребителями оспариваемого товарного знака в качестве вида товара, а также в качестве указания на назначение товаров, принимая во внимание фактические доказательства того, что оспариваемый изобразительный товарный знак представляет собой не что иное, как вид товара "карта", то коллегии необходимо соотнести полученные данные с перечнем иных товаров 16 и 28 классов МКТУ, в отношении которых зарегистрирован оспариваемый знак, чтобы установить в отношении каких именно позиций товарных номенклатур товарный знак по свидетельству N 916287 не соответствует требованиям пункта 1 (3) статьи 1483 Кодекса, как способный ориентировать потребителей относительно назначения товара.

Результаты социологического опроса касаются следующих товаров 16 класса МКТУ "карты, картинки, переводные картинки, обрамленные и необрамленные картины (рисунки)", а также товаров 28 класса МКТУ "карточки для игр, карты для бинго, игральные карты". Вместе с тем данные товары отсутствуют в перечне оспариваемого товарного знака.

Карты таро сами по себе представляют собой полиграфическую продукцию, предназначенную для гадания и игр, следовательно, при выявлении в перечне товаров 16, 28 классов МКТУ позиций, однородных и сопутствующих картам, коллегия исходит из того, что карта Таро представляет собой, прежде всего графическое изображение, выполненное в виде карточки. К таким товарам следует отнести следующие товары оспариваемого перечня: 16 класса МКТУ "билеты; бирки багажные из бумаги; бланки уведомлений [канцелярские товары]; закладки для книг; песенники; образцы вышивок [схемы]; образцы почерков", которые представляют собой товары родовых групп "изделия печатные", "прочие изделия печатные".

Все перечисленные товары представляют собой печатную продукцию и картинки, которые могут быть выполнены в виде карты, что позволяет воспринимать оспариваемое обозначение "" в отношении указанных позиций как указывающее на отнесение товара к назначению гадания или игры в Таро.

Под товаром 28 класса МКТУ "патинко" понимается игровой автомат, представляющий собой промежуточную форму между денежным игровым автоматом и вертикальным пинболом. Ввиду того, что игры в Таро могут быть не только в виде настольной колоды карт, но и в виде виртуальной карточной игры, организуемой с помощью устройств и автоматов, поэтому следующие товары 28 класса МКТУ "патинко" также следует отнести к товарам, в отношении которых оспариваемый товарный знак указывает на назначение автоматов и устройств (для игры в Таро).

Таким образом, в отношении перечисленных выше групп товаров 16, 28 классов МКТУ товарный знак по свидетельству N 916287 не соответствует требованиям пункта 1 (3) статьи 1483 Кодекса, так как способен указывать на вид и назначение товаров.

В отношении иных товаров 16 класса МКТУ, представляющих собой товары для художников, типографские принадлежности, принадлежности для письма, бумагу, писчебумажную продукцию, изделия бумажные, конторское и офисное оборудование и принадлежности, а также оставшиеся в перечне товаров 28 класса МКТУ спортивные товары и игры, не связанные с картами Таро, коллегия не установила признаков описательности оспариваемого товарного знака по виду товаров и их назначению.

Анализ соответствия оспариваемого товарного знака требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса как не обладающего различительной способностью ввиду использования многими показал следующее.

С возражением представлены материалы, свидетельствующие о том, что на протяжении длительного периода времени до даты приоритета оспариваемого товарного знака спорное обозначение использовалось многими субъектами хозяйственной деятельности.

Коллегии надлежит установить период такого использования и его интенсивность, а также в отношении каких именно товаров в перечне оспариваемого товарного знака осуществлялось использование, с целью конкретизации применения положений пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Так, ООО "Одди-стиль" является издательством, в подтверждение чего представлены книги, выпущенные совместно с издательством "Энигма" в 2013 году "Таро Уэйта". Э. Бюргер, Й. Фибиг"; а также "Полная книга перевернутых карт Таро" 2017; "Таро и отношения. Любовь, дружба, семья, работа/Сергей Савченко. Изд. 2-е." 2018. Скриншот с маркетплейса Wildberries иллюстрирует присутствие товаров в розничной продаже. Договор поставки N 188/12 от 27.12.2016 между поставщиком "ООО "Одди-Стиль" и покупателем "Партнер Ай Ди", а также договоры от 2018 года с покупателем ИП Бамбизо А.В., с покупателем ООО "Медиа Селект" подтверждают реализацию книгопечатной продукции. Факт реализации данных договоров и включение в объем поставки книг о картах Таро и колод карт Таро "Классическое Таро Уэйта" подтверждается товарными накладными от 19.09.2018, 01.11.2018, 27.12.2018, 06.11.2019, 08.11.2019, 13.11.2019, 03.12.2019, 22.07.2020, 23.07.2020, 30.07.2020.

Скриншоты с сайта книжного интернет-магазина Labirint.ru Таро Уэйта классические содержат рецензии о качестве карт, датированные 17.10.2015, а также 2018 годом об аннотации к картам с мини-колодой карт в виде сборника.

Кроме того, представлены сведения о деятельности Индивидуального предпринимателя Москвичева А.Г. как издателя следующих печатных продуктов "Гадание на картах Таро А. Уэйта". Нижний Новгоород. Издатель Москвичев А.Г. 2021; серии "Полный курс Таро" Светланы Таурты, 2017; А. Гришин "Современные Расклады Таро" 2017; Т. Галанова "В современном мире учебник Таро" 2020; А.Э. Тиренс "Основы Таро" 2020; макеты колод карт Таро, гадальных карт Таро, "Большая колода Уэйта", "Учи Таро" с использованием изображения, тождественного оспариваемому товарному знаку, и сведения с интернет-страницы гипермаркета эзотерики о присутствии отзывов потребителей об этих колодах за 2016 г., 2020 г., июль 2021 г., скриншот с сайта Москвичева А.Г. гипермаркета эзотерики - magic-kniga.ru со сведениями о наличии в продаже выпускаемой продукции. Также представлены скриншоты, подтверждающие введение товаров в оборот через маркетплейсы Wildberries, Ozon.

Авторский договор заказа N 19-04 на разработку графических изображений от 02.09.2019 подтверждает поручение Москвичевым А.Г. изготовителю (Маркиной Д.Д.) создать иллюстрации 78 карт по заданию заказчика, заключающиеся в отрисовке карт по референсам оригинальных карт Таро А. Уэйта. Акт приема-передачи рисунков датирован 14.09.2019. Представлены товарные накладные от 19.09.2019, 02.09.2020, 19.03.2021, 25.05.2021, 23.06.2021, 22.07.2021, 12.08.2021 о поставках вышеперечисленных партий товаров в адрес различных покупателей.

Сведения о деятельности Индивидуального предпринимателя Потоцкого С.В. в части подтверждения факта реализации продукции "Карты Таро Уэйта с инструкцией для начинающих классические" и присутствие данной колоды на маркетплейсе Wildberries относятся к периоду, позднее даты приоритета оспариваемого товарного знака (товарные накладные от 29.10.2021, 11.03.2022, 22.03.2022, 04.05.2022), поэтому не могут быть приняты во внимание. Договор ИП Потоцкого С.В. с исполнителем Арабаджи М.В. переданы исключительные права на произведение дизайна ", " 23.08.2021, то есть тоже позднее даты приоритета. Также представлен договор от 04.10.2021 о поставке покупателю ООО "Альфа-Трейд", а, и далее подтверждают получение последним товара "Карты игральные Карты Таро", однако этот документ также позднее приоритета оспариваемого товарного знака.

Сведения о деятельности Индивидуального предпринимателя Шноор А.М. также относятся к периоду после даты приоритета оспариваемого товарного знака. Так, представлен акт приема-передачи товара о реализации предпринимателем карт Таро датирован 22.01.2022.

Кроме документов о производстве печатной продукции лицами, подавшими возражение, коллегия не может не учесть материалы, касающиеся подтверждения фактов производства печатной продукции с использованием оспариваемого товарного знака другими лицами.

Согласно материалам (38) Общество с ограниченной ответственностью "СЕВЕРО-ЗАПАДНОЕ КНИГОТОРГОВОЕ ЭКСПОРТНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ" имеет сокращенное наименование на русском языке как ООО "СЗКЭО". Данное фирменное наименование указано в выходных библиотечных данных о печатной продукции (на примере источников 6, 7, 25, 43), а также представлены экземпляр книги о картах Таро А. Уэйта издательства "СЗКЭО" с датой издания 2013 год и тиражом 5000 экземпляров. Скриншот с маркетплейса OZON подтверждает присутствие в продаже книгопечатное продукции ООО "СЗКЭО", датированные 2015, 2017 годами издания. Скриншот с маркетплейса Wildberries иллюстрирует присутствие товара ООО "СЗКЭО" - "Карты Таро 1909 года - восстановленные иллюстрации Памелы Колман Смит", при этом имеются пометки об отсутствии товара и периоде торговли в течении 2 лет и 8 месяцев, что от даты представления скриншотов указывает на предшествующий дате приоритета период.

Кроме того, представлены материалы (43), подтверждающие фактическое изготовление по заказу ООО "СЗКЭО" книги "Все о картах Таро" у ООО "Пресс-Центр" по договору N C04-15 от 24.09.2020. Представленные платежные документы, подтверждают фактическую оплату оказанных услуг ООО "Пресс-Центр", а товарные накладные от 09.10.2020, 27.04.2021 подтверждают факт получения заказанных товаров от исполнителя. Аналогичные документы представлены относительно комплекта карт Таро, однако датированы позднее даты приоритета оспариваемого товарного знака, карты были получены заказчиком в июне и ноябре 2022 года.

В отношении деятельности Индивидуального предпринимателя Зазеркина Алексея Сергеевича представлена переписка о заказе колоды карт Таро "Классическая" с вложением-счетом от 25.05.2021, а также переписка с типографиями относительно поиска изготовителя карт по заказу Зазеркина А.С., датированную июлем 2021 г. В подтверждение фактического производства представлены счета об оплате уже заказанных товаров от сентября 2021 года.

Совокупность сведений о производителях печатной продукции в лице ООО "СЗКЭО", ИП Зазеркина А.С., ООО "Одди-стиль", ИП Москвичева А.Г. позволяет определить период независимого друг от друга использования этими субъектами спорного обозначения в печатной продукции на протяжении 2015-2021 года, то есть в период превышающий пять лет до даты приоритета оспариваемого товарного знака. В отношении интенсивности использования коллегия установила, что стандартный тираж книгопечатной продукции изданий ООО "СЗКЭО", ИП Зазеркина А.С., ООО "Одди-стиль", ИП Москвичева А.Г. составлял 5000 экземпляров. Коллегия оценила количество книгопечатной продукции (источники 6, 7, 13, 16, 19, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 51, 52-54, 63, 65-69, 73) помножив его на тираж в 5000 экземпляров, получила цифру 105000 экземпляров продукции, что говорит о достаточно высокой интенсивности использования, учитывая узкую сферу оккультных наук, к которым относятся карты Таро.

Кроме того, коллегия не может не принять во внимание использование оспариваемого товарного знака иными лицами, не подтверждающими в рамках возражения введения товаров в оборот, однако книжная продукция (приложения 1, 3-5, 8, 9, 12, 14 издательств Весь, София, АСТ, Эксмо) находится в библиотечных фондах России, а, следовательно, доступна российским потребителям.

Что касается доводов правообладателя о том, что использование спорного обозначения в книгопечатной продукции издательств АСТ и ЭКСМО нельзя учитывать в настоящем деле, так как они являются лицензиатами в отношении оспариваемого товарного знака, то коллегия сообщает, что они стали таковыми позднее дат, на которые выпущены книги, представленные с возражением. Представленные экземпляры датированы 2019, 2021 годами, в то время как согласно данным Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания сведения о регистрации лицензионных договоров о предоставлении права использования внесены только 07.12.2022.

Таким образом, на момент публикации книг, представленных с возражением, издательства АСТ и ЭКСМО не обладали правом использования оспариваемого товарного знака.

В отношении доводов правообладателя о том, что использование любыми хозяйствующими субъектами спорных обозначений являлось незаконным в отсутствии разрешения правообладателя как владельца исключительных авторских прав на спорное обозначение, коллегия установила следующее.

Прежде всего, коллегия отмечает, что использование спорного обозначения подтверждается на даты, начиная с 1999 года, когда лицензионные договоры (N 11/2017, N 08/2016), на которые ссылается правообладатель, еще не были заключены и исключительное право использования не было предоставлено.

В отношении лицензионного договора N 11/2017, предметом которого являются 78 карт Таро колоды А. Уэйта не установлен в факт первоначальной принадлежности исключительных прав на эти произведения компании, выдавшей лицензию.

Хронология жизненных циклов соавторов произведения (А. Уэйта и П. Колман Смит) и основателя компании (Стюарта Каплана), выдавшей лицензию на использование карт Таро правообладателю, не позволяет установить пересечение живых соавторов и Стюарта Каплана.

Так, согласно источнику (1) - Артур Уэйт умирает в 1942 году, Памела Колман Смит умирает в 1951. При этом оба соавтора, согласно историческим источникам, проживали на территории Великобритании. Стюарт Каплан родился в 1932 году, то есть на момент смерти обоих соавторов ему было только 19 лет, при этом компанию, выдавшую лицензию правообладателю оспариваемого знака, Стюарт Каплан основал лишь в 1968 году. В этом же году, согласно источнику (1), Стюарт Каплан знакомится со швейцарскими Таро на немецкой ярмарке игрушек и игр и ведет переговоры о приобретении прав на эти карты и распространении их на территории Соединенных Штатов. В 1970 году Стюарт Каплан издал книгу "Таро для забавы и гадания", а первое опубликование карт Таро Артура Уэйта произошло в 1971 году.

Таким образом, факт принадлежности иностранному лицу - Лицензиару "U.S. Games Systems" исключительных прав на 78 изображений карт Таро Артура Уэйта на территории США, что подтверждается выпиской из Бюро авторского права США, не означает распространение действия того же правового режима охраны этих изображений на территории России. Оценив представленные в материалы административного дела доказательства, коллегия пришла к выводу о том, что представленное лицензионное соглашение не опровергает вывода об отсутствии различительной способности заявленного обозначения для обозначенной группы товаров 16, 28 классов МКТУ.

Соотнесение товаров, в отношении которых оспариваемое обозначение использовалось разными хозяйствующими субъектами, и товаров, в отношении которых зарегистрирован оспариваемый товарный знак, показало следующее.

В перечне оспариваемого знака отсутствуют товары "карты", "книгопечатная продукция", за исключением позиций 16 класса МКТУ "билеты; бирки багажные из бумаги; бланки уведомлений [канцелярские товары]; закладки для книг; образцы вышивок [схемы]; образцы почерков; песенники", которые относятся к книгопечатной продукции, а также продукции печатной, изготавливаемой в виде карт, карточек.

Следовательно, у коллегии есть все основания считать, что довод лиц, подавших возражение, о противоречии спорного товарного знака требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса как не обладающего различительной способностью в виду использования различными производителями, является убедительным в отношении перечисленных товаров 16 класса МКТУ.

В отношении иных товаров 16 класса МКТУ, представляющих собой товары для художников, типографские принадлежности, принадлежности для письма, бумагу, писчебумажную продукцию, изделия бумажные, конторское и офисное оборудование и принадлежности, а также оставшиеся в перечне товаров 28 класса МКТУ спортивные товары и игры, не связанные с картами Таро, коллегия не установила признаков использования многими оспариваемого товарного знака в течении длительного периода времени.

Кроме того, отказ в оставшейся части товаров 16 и 28 классов МКТУ мотивирован также отсутствием заинтересованности лиц, подавших возражение, в оспаривании правовой охраны товарного знака по свидетельству N 916287, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении возражения.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 27.06.2023, признать предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 916287 недействительным в отношении следующих товаров 16 класса МКТУ "билеты; бирки багажные из бумаги; бланки уведомлений [канцелярские товары]; закладки для книг; образцы вышивок [схемы]; образцы почерков; песенники" и товаров 28 класса МКТУ "патинко".