Вопрос: Ограничения по применению НПД (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2023 г.)

Может ли самозанятый продавать краску при условии, что он ее будет колеровать, а также наборы для покраски?

Налог на профессиональный доход относится к специальным налоговым режимам, введенным в порядке эксперимента (подп. 6 п. 2 ст. 18 НК РФ). Профессиональный доход - это доход физических лиц (в том числе ИП) от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества (ч. 7 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ). Плательщиками НПД признаются физические лица (граждане РФ и стран ЕАЭС), в том числе ИП, добровольно перешедшие на указанный налоговый режим (ч. 1 ст. 4 Закона N 422-ФЗ).

Существуют определенные ограничения для применения режима НПД исходя из видов осуществляемой деятельности, а также из некоторых других критериев. Так, в частности, согласно п. 2 ч. 2 ст. 4 Закона N 422-ФЗ не вправе применять специальный налоговый режим лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд.

При этом Минфин России неоднократно давал разъяснения, согласно которым положения Закона N 422-ФЗ не предусматривают запрета на применение режима НПД для лиц, осуществляющих деятельность, связанную с реализацией товаров собственного производства, при условии соблюдения ограничений, предусмотренных Законом N 422-ФЗ (смотрите, например, письма Минфина России от 8 февраля 2022 г. N 03-11-11/8320, от 19.07.2022 N 03-11-11/69356, от 12.11.2021 N 03-11-11/91474, от 21 июля 2020 г. N 03-11-11/63639, ФНС России от 19.02.2020 N СД-4-3/2889@).

Соответственно, на практике встает вопрос о том, как разграничивать продажу товаров собственного производства и перепродажу чужих товаров в ситуации, когда деятельность связана с переработкой (полной или частичной) чужого товара, специально приобретенного для указанных целей. К сожалению, действующее законодательство не содержит четких критериев для подобного разграничения. В результате налогоплательщики вынуждены ориентироваться на разъяснения Минфина и налоговых органов, которые те давали по сходным ситуациям, рассматривая разнообразные частные случаи:

- физические лица, осуществляющие деятельность по созданию флористических композиций и букетов из цветов, вправе применять НПД в отношении доходов от указанной деятельности (письмо Минфина России от 2 марта 2020 г. N 03-11-11/15055);

- запасные части для автомобилей продавать в рамках НПД нельзя (письмо Минфина России от 19 октября 2020 г. N 03-11-11/91220), однако доход от оказания услуг, в составе которых неотделимо присутствует стоимость расходных материалов или сопутствующих товаров, подпадает под эксперимент (Вопрос: Если физическое лицо предоставляет услуги по ремонту, в том числе с заменой запчастей, а также продаёт расходные материалы. Могу ли я стать самозанятым налогоплательщиком? (официальный сайт ФНС России, раздел "Часто задаваемые вопросы", февраль 2020 г.);

- положения Федерального закона не предусматривают запрета на применение специального налогового режима НПД для физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность по дизайну и сбору компьютерных систем из запасных частей с последующей реализацией собранных компьютеров, при условии соблюдения ограничений, предусмотренных Федеральным законом (письмо Минфина России от 23 октября 2020 г. N 03-11-11/92485) и т. д.

В письме УФНС России по Оренбургской области от 26 декабря 2022 г. N 13-31/21136@ указывалось, что перечень документов, которыми возможно подтвердить факт самостоятельного производства товаров, законодательно не установлен. Вместе с тем факт собственного производства товаров возможно подтвердить совокупностью факторов, в том числе приобретением сырья для изготовления продукции, наличие производственных мощностей, наличие сертификатов на продукцию, наличие технологического проекта на производство и другие факторы в зависимости от того, какая продукция производится.

Полагаем, что с учетом указанных разъяснений налогоплательщик вправе исходить из того, что в результате различных манипуляций с закупленной краской на выходе будет получаться товар с новыми свойствами (цвет и т. д.), то есть новый товар, товар собственного производства. Соответственно, применение специального налогового режима НПД в данном случае возможно.

Вместе с тем, учитывая отсутствие законодательно установленных критериев для разграничения товаров, а также отсутствие судебной практики и официальных разъяснений, рассматривающих более близкие ситуации, нельзя полностью исключить риск того, что налоговый орган признает данную деятельность подпадающей под действие п. 2 ч. 2 ст. 4 Закона N 422-ФЗ. Во избежание споров с проверяющими налогоплательщик вправе обратиться в ФНС России за персональными письменными разъяснениями (подп. 1 п. 1 ст. 21, подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ), в том числе через сайт https://www.nalog.ru/rn77/service/obr_fts/other/ul/ или личный кабинет. Наличие таких разъяснений в случае спора с налоговым органом будет считаться обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Золотых Максим

Ответ прошел контроль качества

14 июля 2023 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.