Вопрос: Уведомление о выплате зарплаты ВКС (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2023 г.)

В организации работают иностранные сотрудники, имеющие статус высококвалифицированных специалистов. В отношении данных сотрудников организация обязана сдавать ежеквартальные отчеты о выплате заработной платы.

Обязана ли организация ежемесячно показывать заработную плату в размере 167 000 рублей, или можно показывать сумму 501 000 рублей за квартал? Можно ли показывать разные суммы по месяцам, но в итоге сумма за квартал составит 501 000 рублей? Если сотруднику (ВКС) предоставлен отпуск, который охватывает два месяца (например: отпуск с 25.07.2023 по 12.08.2023), следовательно, за август у него не будет достаточной суммы в размере 167 000 рублей, то как поступать в таком случае при сдаче отчетности? Какую сумму указывать в отчетах: оклад или выплаченную сотруднику (плюс премии, оплата сверхурочной работы и т.д.)?

Многофункциональный миграционный центр отказывается принимать отчеты, в которых указана сумма за месяц в размере менее 167 000 рублей.

Правомерны ли действия миграционного центра?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В настоящее время минимальный размер заработной платы ВКС устанавливается из расчета за один календарный месяц. Совокупное исчисление зарплаты за три календарных месяца предусмотрено только для случаев, когда у иностранца имелись перерывы в осуществлении трудовой деятельности. Вместе с тем полагаем, что ежегодный оплачиваемый отпуск может рассматриваться в качестве такого перерыва.

В уведомлении в суммы выплаченной заработной платы следует включать премии, оплату сверхурочных и т.д. Имеется судебная практика, которая позволяет учитывать в этом качестве и отпускные.

Отказ в приеме уведомления нормативными актами, регулирующими процедуру его подачи, не предусмотрен. Действия сотрудников могут быть обжалованы в установленном порядке. Кроме того, уведомление может быть направлено через организацию почтовой связи или портал "Госуслуги".

Обоснование позиции:

Высококвалифицированным специалистом (ВКС) в соответствии с п. 1 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон 115-ФЗ) признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в РФ предполагают получение им заработной платы не ниже определенного размера. По умолчанию этот размер составляет 167 000 рублей за один календарный месяц (подп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Обращаем внимание, что в настоящее время размер заработной платы ВКС устанавливается применительно к периоду в один месяц*(1). Статья 13.2 Закона N 115-ФЗ содержит и специальное правило (п. 1.4): при наличии у ВКС перерыва в осуществлении трудовой деятельности в РФ в связи с его болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или другим обстоятельством, вследствие которого за период указанного перерыва выплата ему заработной платы не производилась либо производилась не в полном объеме, условие о размере заработной платы считается соблюденным, если ее совокупная величина за три календарных месяца в течение отчетного периода составляет трехкратную сумму ежемесячного размера его заработной платы. То есть при наличии перерыва в работе иностранца закон допускает учет заработной платы не помесячно, а за более продолжительный период времени.

К сожалению, рассматриваемая норма не является достаточно определенной: ежегодный оплачиваемый отпуск в качестве причины перерыва в трудовой деятельности прямо в статье не называется. На наш взгляд, он вполне может рассматриваться как такая причина (отпускные в строгом смысле зарплатой не являются, трудовая деятельность в период отпуска не ведется). Соответственно, зарплата в этом случае должна учитываться совокупно за квартал, что автоматически означает отсутствие нарушений со стороны работодателя. Однако в отсутствие официальных разъяснений по данному вопросу, а также судебной практики органы МВД могут с такой позицией не согласиться (что, как мы видим, и происходит). В случае возникновения спора с контролирующим органом возможно обжалование его действий как в системе МВД, так и в судебных инстанциях.

Если данный вариант представляется нежелательным, на наш взгляд, возможны и альтернативные подходы. Прежде всего, всегда есть возможность произвести доплату до установленного законом размера, например, выплатив работнику премию за конкретный месяц. В определении от 24 июля 2020 г. N 307-ЭС20-9787 по делу N А56-15415/2019 Верховный Суд РФ подтвердил отсутствие нарушений со стороны работодателя в ситуации, когда в июле была начислена премия за второй квартал этого же года: ...несмотря на то, что приказ о премировании состоялся в июле 2018 года, премия была выплачена за месяцы второго квартала и должна учитываться в определении суммы дохода работника за соответствующий месяц. Таким образом, требования статьи 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан соблюдены обществом, и основания для наложения запрета отсутствуют. Безусловно, и по этому вопросу органы МВД могут иметь собственную позицию, однако здесь работодатель уже может опираться на судебную практику (причем на уровне Верховного Суда).

Также может быть рассмотрен вопрос о включении в п. 5 Уведомления об исполнении работодателями обязательств по выплате заработной платы высококвалифицированному специалисту (приложение N 5 к приказу МВД России от 30.07.2020 N 536) выплаченных работнику сумм отпускных. Такая позиция является достаточно спорной: согласно ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты). Таким образом, в заработную плату входят вознаграждение непосредственно за труд (например, должностной оклад), а также компенсационные выплаты и стимулирующие выплаты (при их наличии). Средний заработок, сохраняемый на период очередного отпуска, с учетом приведенных положений к оплате труда не относится. В то же время в постановлении Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 11709/11 судебный орган сделал противоположный вывод, пусть и рассматривая ситуацию в более широком смысле, в том числе применительно к налоговым правоотношениям. А в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2022 г. N 08АП-12477/22 по делу N А81-8149/2022 признано правомерным включение в состав заработной платы (применительно к положениям ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ) отпускных, а также компенсации стоимости авиабилетов (смотрите также постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2022 г. N 14АП-10753/21 по делу N А52-3963/2021).

Отметим, что выплата отпускных подлежит обложению НДФЛ на общих основаниях, поэтому проверка сведений работодателя об исполнении им обязанностей по выплате зарплаты ВКС через налоговые органы подтвердит факт соответствующей выплаты.

Что касается вопроса об указании в уведомлении других выплат в пользу работника (премии, сверхурочная работа и т.д.), то они уже бесспорно соответствуют определению заработной платы в терминах трудового законодательства, и, соответственно, на законных основаниях должны включаться в уведомление.

Порядок подачи работодателями уведомлений об исполнении обязательств по выплате заработной платы высококвалифицированным специалистам установлен приложением N 6 к приказу МВД России от 30.07.2020 N 536. Данный нормативный акт не предполагает возможности отказать в приеме уведомления в связи с тем, что зарплата выплачена ВКС в меньшем размере, чем предусмотрено законом. Должностное лицо при приеме уведомления о выплате заработной платы на бумажном носителе проверяет правильность заполнения уведомления о выплате заработной платы, а также наличие документов, удостоверяющих личность и полномочия лица, представившего уведомление о выплате заработной платы (п. 10 Порядка). Однако само по себе указание в уведомлении сумм выплаченной заработной платы в размере меньшем, чем это предусмотрено п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, не может, на наш взгляд, рассматриваться как свидетельство неправильности заполнения документа, поскольку всего лишь отражает фактические обстоятельства.

Часть 5 ст. 18.15 КоАП РФ устанавливает ответственность работодателя, привлекающего ВКС, за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам. Указание в уведомлении фактически выплаченных работнику сумм (пусть и в размере меньше установленного) составов административных правонарушений, перечисленных в данной норме, не образует: уведомление подано в срок, порядок и форма не нарушены.

С учетом изложенного, полагаем, что органы МВД не вправе отказать в приеме уведомления исходя только из размера выплат, в нем указанных. В связи с этим напоминаем, что уведомление, помимо представления на бумажном носителе непосредственно в структурное подразделение МВД России, может быть также направлено заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении и описью вложения либо в электронной форме с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая федеральную государственную информационную систему "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)". Если в результате на работодателя будет наложен запрет на привлечение им иностранных граждан к трудовой деятельности в РФ в качестве высококвалифицированных специалистов (п. 26 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ)*(2), данное решение можно будет обжаловать в установленном порядке.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Золотых Максим

Ответ прошел контроль качества

3 августа 2023 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) С 1 марта 2024 года подп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ будет действовать в новой редакции, как раз предполагающей установление заработной платы применительно к кварталу: ...в размере не менее семисот пятидесяти тысяч рублей из расчета за один квартал (Федеральный закон от 10 июля 2023 г. N 316-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в РФ").

*(2) Порядок принятия решения о запрете работодателю или заказчику работ (услуг) в течение двух лет привлекать иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности в РФ в качестве высококвалифицированных специалистов, а также его форма утверждены приказом МВД России от 10.01.2018 N 9.