Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 25 декабря 2023 г. N РНП-27-523

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:

в присутствии представителей от:

- заказчика - Краевое государственное казённое учреждение "Хабаровское управление автомобильных дорог" (КГКУ "Хабаровскуправтодор"): Аксененко А.В., представитель по доверенности от 22.12.2023; Никулин Д.А., представитель по доверенности от 23.01.2023; Шершнева Е.Г., представитель по доверенности от 22.12.2023;

- участника закупки - ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ": Павлюченков С.Е., представитель по доверенности от 30.01.2023,

рассмотрев материалы дела N 7-3/781 по обращению заказчика - КГКУ "Хабаровскуправтодор" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участнике закупки - ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" (ИНН 2723208967) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта N 263 от 30.06.2023 (Реестровый номер контракта 22721086505 23 000095) на выполнение работ по ремонту объекта "Автомобильная дорога" подъезд к с. Бичевая на участке км 37 - км 38 заключенного по результатам осуществления закупки путем проведения электронного аукциона (извещение N 0122200002523002595) и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником осуществления закупки ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила Постановления N1078) Хабаровским УФАС России проведена внеплановая проверка, в ходе которой установлено следующее.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет - 43311372,53 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика исполнителя) N0122200002523002595 от 19.06.2023 победителем признается участник закупки N114433159 (ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ"), с ценовым предложением 35515325,21 рублей.

Контракт N 263 (далее - Контракт) между КГКУ "Хабаровскуправтодор" (далее - Заказчик) и ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" (далее - Подрядчик) заключен 30.06.2023 по результатам проведения электронного аукциона N0122200002523002595 Контракт заключен по цене 35515325,21 рублей (п. 2.1 Контракта).

Согласно п. 1.1 Предмет контракта: выполнение работ по ремонту объекта "Автомобильная дорога "подъезд к с. Бичевая" на участке км 37 - км 38" (далее - работы и объект соответственно).Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 1), являющимся неотъемлемой частью контракта, а Заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Согласно п. 1.2 контракта объем выполняемых работ установлен в Техническом задании.

Согласно п. 4.2 контракта Заказчик обязан: Для выполнения работ по контракту в течение 3 рабочих дней со дня заключения контракта передать Подрядчику по акту приема-передачи строительную площадку,сметный расчет стоимости работ по ремонту автомобильной дороги на основании дефектной ведомости (далее - сметный расчет по ремонту), иные документы и имущество, необходимые для выполнения работ по контракту, или обеспечить их передачу, а также осуществить иные юридически значимые действия, необходимые для выполнения работ по контракту (п. 4.2.1); Определить в Техническом задании, являющемся неотъемлемой частью контракта (Приложение N 1), перечень документации, необходимой для выполнения работ (п. 4.2.2).

Согласно п. 4.4 контракта подрядчик обязан: Принять на себя обязательства выполнить работы по ремонту объекта в сроки, предусмотренные контрактом, с учетом графика выполнения работ по ремонту (Приложение N 3), который является неотъемлемой частью контракта, и сдать результат работ по ремонту Заказчику (п. 4.4.1); Обеспечить выполнение работ на объекте в соответствии со сметным расчетом по ремонту, который является неотъемлемой частью контракта (п. 4.4.2).

Пунктом 5.1 контракта определен срок выполнения работ: Начало выполнения Работ: с даты заключения контракта. Окончание Работ: не позднее 25.09.2023. Работы выполняются поэтапно в соответствии с Графиком выполнения работ по ремонту.

Пунктом 5.2 контракта определено место выполнения работ: Российская Федерация, Хабаровскийкрай, муниципальный район имени Лазо.

Согласно п. 14.1 контракта расторжение контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда и в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и контрактом.

Согласно п. 14.2 контракта подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта без возмещения убытков Заказчику в случае непередачи строительной площадки для исполнения контракта (в том числе при неосвобождении ее от прав третьих лиц) в течение 20 (двадцати) и более дней со дня заключения контракта и в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 14.4 контракта Заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях, предусмотренных частью 15 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе.

Проанализировав представленные Заказчиком и Подрядчиком документы, а также информацию, размещенную в ЕИС, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст.715 ГК РФ Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 715 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу требований ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с частью 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе, в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте.

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России, согласно условиям контракта срок выполнения работ до 25.09.2023.

11.07.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N3607-11) о нарушении сроков выполнения работ необходимости согласования перечня исполнительной документации (аналогичное письмо N3820 направлено 21.07.2023).

09.08.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N4190-7) о замечаниях по работам и необходимости предоставления информации об ответственном за проведение работ.

06.09.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлен претензия (исх.N 4713-3) с расчетом неустойки по контракту.

07.09.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N4749-11) о нарушении сроков выполнения работ.

12.09.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N4820-11) о невозможности приемки выполненных работ до устранения недостатков.

30.10.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N5770-11) с приложением перечня замечаний к исполнительной документации.

08.11.2023 ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" в адрес Заказчика направлено письмо (исх. N08/11/23/1) о невозможности выполнения работ по дорожному устройству и обстановке дороги, ввиду не предоставления Заказчиком проекта организации дорожного движения, а также отсутствия согласования данных работ.

10.11.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлено письмо (исх. N6078-11) о представлении объяснений о неисполнении контракта

15.11.2023 Заказчиком в адрес ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" направлена копия утвержденного проекта организации дорожного движения (письмо исх. N6202-11) о необходимости выполнения работ по контракту.

04.12.2023 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, данное решение размещено Заказчиком в ЕИС 04.12.2023.

Контракт расторгнут 15.12.2023 по информации ЕИС.

При определении даты вступления в силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, Заказчик исходил с даты надлежащего уведомления Поставщика (04.12.2023).

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу, и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика, об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии со ст. 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

С даты надлежащего уведомления Подрядчика о принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, Заказчиком определена и рассчитана дата расторжения контракта (15.12.2023).

По состоянию на 15.12.2023 работы по ремонту автомобильной дроги в полном объеме не выполнены (сумма неисполненных обязательств 13336310,18 рублей).

В десятидневный срок с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

Также в ходе проведения проверки Комиссией Хабаровского УФАС России установлено следующее.

Из пояснений ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" следует, что общество не имело намерения уклониться от исполнения контракта, большая часть работ по контракту исполнена, задержка сроков исполнения контракта связана с возникшими в ходе исполнения работ сложностями: несвоевременное предоставление Заказчиком проекта организации дорожного движения, и отсутствие согласования работ по дорожному устройству и обстановке дороги.

В соответствии с пп. "а" п. 13 раздела 3 Правил Постановления N1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. "е" п. 9 и пп. "г" п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры осуществления закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) является ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Только по результатам рассмотрения всех требующих подтверждения/опровержения вопросов, антимонопольный орган принимает решение, учитывая, что включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков является для последних мерой ответственности (санкцией), влекущей длительные негативные последствия.

Как мера публичной ответственности такое включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Вместе с тем, п. 15 правил Постановления N1078 установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

В ходе рассмотрения дела Комиссией Хабаровского УФАС России в действиях Подрядчика установлены обстоятельства, указанные в пп. "а" п. 15 Правил Постановления N1078, выразившиеся в принятии им мер для надлежащего исполнения условий контракта.

Таким образом, Комиссия Хабаровского УФАС России принимает решение об отказе во включении информации об ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" (ИНН 2723208967) в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации", Комиссия Хабаровского УФАС России,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные государственным заказчиком - КГКУ "Хабаровскуправтодор", в отношении ООО "ИНВЕСТ КАПИТАЛ" (ИНН 2723208967), в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Хабаровского края.