Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 4 апреля 2024 г. N РНП-27-165

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:

в отсутствии представителей от:

- заказчика - ФКУ "ЦХиСО Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Амурской области", представитель не явился (о дате, времени и месте рассмотрения уведомлены надлежащим образом),

- участника закупки - ООО "БИЗМУСЛИМ", представитель не явился (о дате, времени и месте рассмотрения уведомлены надлежащим образом),

рассмотрев материалы дела N 7-3/234 по обращению заказчика - ФКУ "ЦХиСО Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Амурской области" (далее также - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участнике закупки - ООО "БИЗМУСЛИМ" (ИНН 1684007719) (далее также - Поставщик) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 12.01.2024 N 2424188100012002801178840/2024-001 (реестровый номер контракта 1280117884024000003) на поставку сухого полнорационного корма для собак (продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа), заключенного по результатам электронного аукциона (извещение N0823100000423000099) и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником осуществления закупки ООО "БИЗМУСЛИМ",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила Постановления N1078) Хабаровским УФАС России проведена внеплановая проверка, в ходе которой установлено следующее.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет - 2411500,00 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика исполнителя) N0823100000423000099 от 26.12.2023 победителем признается участник закупки N115635383 (ООО "БИЗМУСЛИМ"), с ценовым предложением 1579532,50 рублей.

Контракт N 2424188100012002801178840/2024-001 (далее - Контракт) между ФКУ "ЦХиСО Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Амурской области" и ООО "БИЗМУСЛИМ" заключен 12.01.2024 по результатам проведения электронного аукциона N0823100000423000099. Контракт заключен по цене 1579532,50 рублей (п. 2.1 Контракта).

Согласно п. 1.1 контракта Поставщик обязуется поставить сухой полнорационный корм для собак (продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа) (далее - Товар), а Заказчик обязуется принять и оплатить Товар в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

Согласно п. 3.1 контракта Поставщик самостоятельно доставляет Товар Заказчику по адресу: Амурская область, г. Благовещенск, пер. Серышевский, 20 (в рабочие дни с 9:00 до 12:00 и с 14:00 до 17:00 местного времени) (далее - место доставки). Срок поставки товара: с даты заключения Контракта по 31.01.2024 (включительно). Не позднее рабочего дня, предшествующего дню доставки товара, Поставщик обязан уведомить Заказчика (средством электронной почты, факсимильной или телефонной связи) о дате доставки Товара в место доставки. Поставка Товара осуществляется в полном объеме согласно Спецификации (Приложение к Контракту). Частичная поставка товара допускается после уведомления об этом факте Заказчика.

Согласно п. 3.4 контракта Заказчик проводит проверку соответствия наименования, количества и иных характеристик поставляемого Товара, сведениям, содержащимся в сопроводительных документах Поставщика.

Согласно п. 3.5 контракта для проверки предоставленных Поставщиком результатов, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта Заказчик проводит экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных Контрактом, может проводиться Заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Согласно п. 3.7 контракта при выявлении несоответствий в поставленном Товаре (наименования, количества, качества, в том числе в случае выявления внешних признаков ненадлежащего качества Товара, препятствующих его дальнейшему использованию (нарушение целостности упаковки, повреждение содержимого и т.д.)), препятствующих его приемке, Заказчик в срок, установленный в пункте 3.6. Контракта, отказывает в приемке Товара, направляя Поставщику с использованием Единой информационной системы мотивированный отказ от приемки Товара с перечнем выявленных недостатков и указанием сроков их устранения.

Согласно п. 3.8 контракта в случае получения в соответствии с пунктом 3.7. Контракта мотивированного отказа от подписания документа о приемке Поставщик вправе устранить причины, указанные в таком мотивированном отказе, и направить Заказчику документ о приемке в порядке, предусмотренном настоящим разделом Контракта.

Пунктом 4.1 контракта определено, что Поставщик обязан:

- поставить товар на условиях, предусмотренных Контрактом, в том числе по обеспечению с учетом специфики поставляемого товара её соответствия обязательным требованиям, установленным Заказчиком в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании и (или) Контрактом (п. 4.1.1);

- устранить за свой счет недостатки и дефекты, выявленные при приемке товара и в течение гарантийного срока (п. 4.1.6);

- извещать Заказчика обо всех обстоятельствах, затрудняющих или делающих невозможным исполнение своих обязательств по Контракту в течение трех рабочих дней с момента их возникновения (п. 4.1.7).

Согласно п. 5.1 контракта Поставщик гарантирует, что поставляемый Товар соответствует требованиям, установленным Контрактом.

Согласно п. 11.1 контракт вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует по 21февраля2024 г. Окончание срока действия Контракта не влечет прекращения неисполненных обязательств Сторон по Контракту, в том числе гарантийных обязательств Поставщика.

Согласно п. 11.2 расторжение Контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом Стороны от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в порядке, предусмотренном частями 9 - 11, 13 - 19, 21 - 23 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Проанализировав представленные Заказчиком и Подрядчиком документы, а также информацию, размещенную в ЕИС, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно п. 1 ст.518 ГК РФ Покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;

- потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу требований ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с частью 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе, в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России:

Согласно п. 3.1 контракта срок поставки до 31.01.2024 (включительно).

16.02.2024 ООО "БИЗМУСЛИМ" поставлен товар в адрес Заказчика. При этом, в нарушение требований пунктов 3.1, 4.1.1 Контракта, а также приложения к Контракту (Спецификации) Поставщик ненадлежащим образом исполнил принятые на себя обязательства на поставку сухого полнорационного корма для собак.

В ходе осуществления Заказчиком комиссионной приемки поставленного ООО "БИЗМУСЛИМ" Товара установлено, что Товар доставлен не в полном объеме, а в количестве 4 455 кг, фасовка в мешки по 15 кг каждый, при этом все 297 мешков не соответствуют требованиям качества, согласованным сторонами в Контракте, а также характеристикам, указанным в спецификации, а именно нарушена целостность и герметичность упаковки, имеются порывы и сквозные отверстия, нарушены швы (имеется повторная перепрошивка упаковки), кроме того маркировка Товара плохо пропечатана, показатели нечитаемые, также имеется Товар россыпью, без заводской упаковки.

27.02.2024 Заказчиком в единой информационной системе размещен мотивированный отказ от приемки товара (письмо исх. N51/11-289 от 27.02.2024), в соответствии с которым ООО "Бизмуслим" предложено в срок до 07.03.2024 устранить выявленные недостатки Товара и направить в адрес Заказчика повторно документ о приемке в соответствии с разделом III Контракта.

29.02.2024 Заказчиком в адрес Поставщика направлена претензия (исх.N51/11-311) с требованием выполнения обязательств в срок до 07.03.2024.

07.03.2024 комиссией в составе представителей Заказчика и Поставщика осуществлен осмотр поставленного Товара и составлен Акт выявленных недостатков (несоответствия) Товара.

11.03.2024 Поставщиком в адрес Заказчика направлено письмо (исх.N1-3/11) о готовности заменить товар в срок до 12.04.2024

В связи с ненадлежащим исполнением контракта 13.03.2024 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, данное решение размещено Заказчиком в ЕИС 13.03.2024.

Дата по истечению десяти дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика о принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта - 25.03.2024.

В десятидневный срок, предусмотренный ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе, с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

26.03.2024 решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу.

Также в ходе проведения проверки Комиссией Хабаровского УФАС России установлено следующее.

Из пояснений ООО "БИЗМУСЛИМ" следует, что в целях исполнения контракта Обществом был приобретен корм надлежащего качества и с соответствующими характеристиками согласно спецификации государственного контракта у ООО "ИЗК", весь товар направлен в адрес Заказчика через транспортную компанию ООО "Деловые линии". При этом, в процессе перевозки транспортной компанией произошла частичная утеря груза, и порча большей части партии товара в части упаковки и маркировки.

Вместе с тем, письмом от 11.03.2024 поставщик уведомил заказчика о готовности заменить всю партию товара в срок до 12.04.2024 (данный срок был обусловлен сроком изготовления корма - 7 рабочих дней, и сроком доставки - 14 рабочих дней), также поставщик сообщил о готовности оплатить все штрафные санкции в связи с увеличением срока исполнения государственного контракта.

В соответствии с пп. "а" п. 13 раздела 3 Правил Постановления N1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. "е" п. 9 и пп. "г" п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры осуществления закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) является ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Только по результатам рассмотрения всех требующих подтверждения/опровержения вопросов, антимонопольный орган принимает решение, учитывая, что включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков является для последних мерой ответственности (санкцией), влекущей длительные негативные последствия.

Как мера публичной ответственности такое включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

При этом само по себе обстоятельство нарушения обязательств в части наличия недостатков при поставке товара в соответствии с пунктами 6.3-6.5 Контракта может являться основанием для начисления Заказчиком неустойки (штрафов, пеней), однако без наличия доказательств, подтверждающих наличие умышленных действий (бездействия) Подрядчика (Поставщика, Исполнителя) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, не является самостоятельным и достаточным основанием для включения сведений об ООО "БИЗМУСЛИМ" в реестр недобросовестных поставщиков.

Вместе с тем, п. 15 правил Постановления N1078 установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

В ходе рассмотрения дела Комиссией Хабаровского УФАС России в действиях Поставщика установлены обстоятельства, указанные в пп. "а" п. 15 Правил Постановления N1078, выразившиеся в принятии им мер для надлежащего исполнения условий контракта.

Таким образом, Комиссия Хабаровского УФАС России принимает решение об отказе во включении информации об ООО "БИЗМУСЛИМ" (ИНН 1684007719) в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации", Комиссия Хабаровского УФАС России,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные государственным заказчиком - ФКУ "ЦХиСО Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Амурской области", в отношении ООО "БИЗМУСЛИМ" (ИНН 1684007719), в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Хабаровского края.