Вопрос: Резидент получил заем от нерезидента на срок до 180 дней. Денежные средства при возврате займа перечислены по неправильным реквизитам. Кто будет нести ответственность перед кредитором - заемщик или банк заемщика? Какова мера ответственности банка и заемщика? Необходимо ли заемщику получать разрешение Банка России при возврате на свой счет ошибочно перечисленных средств? Имеет ли заемщик право задержать повторное перечисление средств, ссылаясь на встречные требования к заимодавцу по другому договору? Как минимизировать риски сторон? ("Финансовые и бухгалтерские консультации", N 10, октябрь 2001 г.)

Резидент получил заем от нерезидента на срок до 180 дней. Денежные средства при возврате займа перечислены по неправильным реквизитам. Кто будет нести ответственность перед кредитором - заемщик или банк заемщика? Какова мера ответственности банка и заемщика? Необходимо ли заемщику получать разрешение Банка России при возврате на свой счет ошибочно перечисленных средств? Имеет ли заемщик право задержать повторное перечисление средств, ссылаясь на встречные требования к заимодавцу по другому договору? Как минимизировать риски сторон?

Ответственность перед кредитором*(1).

В рассматриваемой ситуации должник не исполнил денежное обязательство по возврату средств. Сумма займа считается возвращенной кредитору "в момент ее передачи или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет" (п.3 ст.810 ГК РФ). Таким образом, ответственность за последствия невозврата денежных средств ложится на должника.

Если зачисление денег по неправильным реквизитам было следствием ошибки банка, и она будет доказана, то банк будет нести ответственность перед своим клиентом за ненадлежащее совершение операций по счету (ст.856 ГК РФ).

Мера ответственности банка и заемщика. По общему правилу заемщик, если договором не предусмотрено иное, обязан уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами исходя из учетной ставки банковского процента, действующей в стране кредитора на день исполнения обязательства (п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ).

Если будет доказана ошибка банка, заемщик вправе взыскать уплаченные им средства с банка, ссылаясь на положения ст.856 и п.2 ст.395 ГК РФ, поскольку уплаченная кредитору сумма процентов есть не что иное, как убытки заемщика.

Кроме того, необходимо учесть требования валютного законодательства. В соответствии с п.10 ст.1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле", привлечение "финансовых кредитов" на срок свыше 180 дней считается операцией, связанной с движением капитала. Порядок совершения таких операций регулируется Банком России.

Письмом Банка России от 6 октября 1997 г. N 527 утверждено "Положение о порядке привлечения и погашения резидентами РФ финансовых кредитов и займов в иностранной валюте от нерезидентов на срок свыше 180 дней". В соответствии с п.1.4.3 Положения для пролонгации кредитов, ранее привлеченных на срок до 180 дней, применяется регистрационный порядок, если кредит отвечает ряду требований (не превышает 1 млн. дол. США, ставка не более ЛИБОР + 5%). Когда неприменим регистрационный порядок, пролонгация требует разрешения Банка России (п.1.4.4 Положения).

Таким образом, фактическое продление срока возврата займа потребует, как минимум, регистрации в территориальном учреждении Банка России через уполномоченный банк заемщика. В противном случае возврат средств будет считаться капитальной валютной операцией, совершенной с нарушением законодательства, что создаст риск привлечения плательщика к ответственности по п.1 ст.14 Закона о валютном регулировании в виде штрафа в размере 100% от суммы платежа.

По нашему мнению, в случае уплаты подобного штрафа взыскать его в регрессном порядке с банка будет невозможно.

Возврат платежа для уточнения реквизитов. Сам по себе возврат платежа на счет заемщика не подпадает под определение валютной операции (п.7 ст.1 Закона о валютном регулировании), так как заемщик не утрачивает права собственности на эти средства и не приобретает его вновь. Соответственно не потребуется и специального разрешения Банка России.

Что касается возврата займа при получении средств и уточнении реквизитов, то, как было показано выше, потребуется либо регистрация пролонгации займа, либо разрешение Банка России.

Встречные требования к заимодавцу. Задержать "повторное" перечисление средств по какой бы то ни было причине заемщик не вправе, если только сторонами не достигнуто соглашение об отсрочке исполнения (пролонгации займа). Если заемщик имеет встречные требования к заимодавцу, то, с точки зрения гражданского права, возможно прекратить обязательство зачетом, но не перенести срок исполнения обязательства на более поздний период.

К сожалению, для прекращения обязательства зачетом имеется препятствие со стороны правил валютного регулирования Российской Федерации. Согласно п.8 Раздела II Письма Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. N 352 "Основные положения о регулировании валютных операций на территории СССР" резидент не может "каким-либо образом уменьшать сумму" требований к нерезиденту. Это означает, что имеющееся встречное обязательство нерезидента может быть только исполнено в денежной форме, но не прекращено зачетом.

Минимизация рисков сторон. Резюмируя изложенное выше, риски сторон могут быть минимизированы путем заключения с иностранным кредитором соглашения о пролонгации займа с регистрацией такого займа в территориальном управлении Банка России при посредстве уполномоченного банка, обслуживающего заемщика.

И.В. Хаменушко,

заместитель директора

департамента налогов и права фирмы

"ФБК" канд. юрид. наук

1 октября 2001 г.

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 10, октябрь 2001 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Здесь и далее мы исходим из допущения, что стороны подчинили свои взаимоотношения гражданскому праву РФ.