Торговые товарищества в праве современной Германии (Е.В. Шинкаренко, "Журнал российского права", N 12, декабрь 2001 г.)

Торговые товарищества в праве современной Германии

К торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками полученной прибыли*(1). В правовой доктрине принято деление торговых товариществ на объединения лиц (Personengesellschaft), которые ориентированы на личность отдельных участников такого объединения, и объединения капиталов (Kapitalgesellschaft), для которых характерно наличие определенного уставного капитала и управление капиталом через определенные органы.

Обычно свойство юридического лица во всех странах признается за объединением капиталов. Что касается персональных товариществ, то в ФРГ до настоящего времени за ними не признается свойство особого субъекта права, несмотря на законодательное закрепление и за полным товариществом, и за коммандитным товариществом важных свойств юридического лица, таких как возможность приобретать права и вступать в обязательства, приобретать собственность и другие вещные права на земельные участки, быть истцом и ответчиком в суде. Однако в праве ФРГ существуют переходные формы, представляющие сочетание различных организационно-правовых форм, в том числе товариществ, признаваемых особыми субъектами права, и товариществ, за которыми такое свойство отрицается. Широкое распространение получило сочетание формы коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью*(2).

В настоящей статье дается лишь обзор основных положений, касающихся объединений лиц в праве ФРГ, к которым традиционно относят полное и коммандитное товарищества.

I. Полное товарищество

1. Понятие и правовая природа полного товарищества

Деятельность торговых товариществ регулируется нормами Германского торгового уложения (ГТУ) (Handelsgesetzbuch), которое было принято 10 мая 1897 года и вступило в действие с 1 января 1900 года. Согласно ГТУ полным товариществом (offene Handelsgesellschaft) считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105).

Исходя из этого определения, первый критерий полного товарищества - его цель, которая должна заключаться в осуществлении торговой деятельности. Под ней подразумевается деятельность полного коммерсанта. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответствовать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное товарищество является коммерсантом (ч.1 § 6 ГТУ), а именно полным коммерсантом (ч.2 4 ГТУ). Споры вызывает вопрос о том, являются ли отдельные участники полного товарищества также полными коммерсантами. Во всяком случае, мелкие коммерсанты (например, мелкие ремесленники или лица, занимающиеся кустарным промыслом) не обладают правом на создание полного товарищества*(3).

Как уже упоминалось, полное товарищество не признается юридическим лицом. Однако, независимо от этого, товарищество выступает в качестве самостоятельной хозяйственной единицы и должно действовать под единым наименованием (фирмой), оно может быть кредитором и должником, приобретать собственность и другие права, выступать в суде в качестве истца и ответчика (ч.1 § 124 ГТУ). Фирма полного товарищества должна содержать фамилию хотя бы одного из участников с дополнением, указывающим на наличие товарищества, или фамилии всех участников (ч.1 § 19 ГТУ).

2. Создание полного товарищества

Полное товарищество пользуется правами юридического лица, хотя таковым и не признается и для своего возникновения требует соблюдения установленного законом порядка - заключения между участниками договора (§ 109 ГТУ). В отличие от российского Гражданского кодекса, ГТУ не содержит каких-либо положений относительно содержания договора о товариществе, ограничиваясь лишь указанием на то, что правоотношения участников между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе, а соответствующие предписания закона применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определено иное. Таким образом, закон оставляет условия учредительного договора на усмотрение участников товарищества.

В качестве участника полного товарищества может выступать как физическое, так и юридическое лицо (например, другое полное или коммандитное товарищество, акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью). Что касается числа его участников, то ГТУ не содержит ограничения минимального числа сторон учредительного договора. Однако анализ закона позволяет прийти к выводу, что участников должно быть минимум двое. Существование полного товарищества с участием одного лица противоречило бы самой сути товарищества. Таким образом, учредительный договор должен быть заключен не менее чем двумя лицами.

Сам по себе учредительный договор имеет существенное значение более для определения внутренних отношений товарищества, то есть отношений между участниками, нежели для третьих лиц. Поэтому товарищество считается созданным после заключения учредительного договора*(4). Действие же полного товарищества в отношении третьих лиц наступает с момента, когда товарищество внесено в торговый реестр. В случае, если товарищество начинает свои сделки еще до регистрации, то оно считается созданным в отношении третьих лиц с момента совершения сделок, если из закона не следует иное (ч.1, 2 § 123 ГТУ). В отличие от норм германского права, действующее российское законодательство признает полное и коммандитное товарищество юридическими лицами и, следовательно, считает их созданными только с момента государственной регистрации. Таким образом, по российскому праву, стороны договора о создании полного товарищества не вправе осуществлять какие-либо сделки от имени товарищества, а могут действовать лишь от собственного имени и нести ответственность в пределах и на условиях, предусмотренных таким договором.

После заключения учредительного договора товарищество обязательно должно быть зарегистрировано в торговом реестре в так называемом реестровом суде. Причем такая регистрация служит не для целей "признания" объединения юридическим лицом, а предназначена для упорядочения торгового оборота, гарантий прав кредиторов, а также иных целей. Обладая информацией, содержащейся в реестре, участник торгового оборота четко себе представляет, с кем он вступает в деловые отношения. Заявление подается участниками в полном составе. Кроме этого, участники, которые должны представлять товарищество, графически воспроизводят фирму вместе со своей подписью для хранения в суде. Само заявление о внесении в торговый реестр должно содержать определенные данные. Часть 2 § 106 ГТУ требует указать в заявлении следующие сведения: 1) фамилию, имя, имущество и место жительства каждого из участников; 2) фирменное наименование и местонахождение товарищества; 3) дату, с которой началась деятельность товарищества.

3. Правоотношения участников между собой

Правоотношения участников товарищества между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе. Причем предписания ГТУ применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определяется иного (§ 109).

Подобно российскому, законодательство ФРГ разграничивает внутренние и внешние отношения сотоварищей. К внутренним отношениям традиционно относят: отношения по ведению дел, порядку принятия решений, распределению прибыли и участию в покрытии убытков и др. К внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения, связанные с представительством товарищества вовне и с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами. Полномочия товарищей в части, касающейся внутренних или внешних отношений по германскому праву, практически ничем не отличаются от полномочий, предусмотренных ГК РФ.

3.1. Внутренние отношения сотоварищей

Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, именуемых "паем". ГТУ не содержит каких-либо указаний относительно размера и формы пая, оставляя их на усмотрение договора о товариществе. Таким образом, участники должны внести согласованные в договоре суммы. Причем если один из участников не внесет свой денежный вклад в установленный срок, он должен уплачивать проценты с того дня, на который было намечено внесение вклада. Не исключается возможность требования о возмещении убытков, причиненных таким невнесением (ч.1, 2 111 ГТУ). Часть 2 ст.73 ГК РФ также содержит подобное положение, однако в отличие от ГТУ она устанавливает размер процента - десять процентов годовых с не внесенной части вклада. Это стимулирует участников товарищества к своевременному выполнению обязательств по внесению своего вклада и позволяет возместить товариществу ущерб, причиненный неисправными товарищами.

Помимо указанных мер ГТУ содержит также интересное положение, касающееся возмещения товариществом расходов и ущерба, причиненного товарищу. Так, в случае, если участник совершает по делам товарищества траты, которые, судя по обстоятельствам, можно считать необходимыми, или терпит ущерб непосредственно в результате ведения им дел, то товарищество обязано выплатить ему возмещение. Помимо этого, на израсходованные участником деньги товарищество уплачивает проценты за тот период, с начала которого были произведены расходы.

Поскольку ответственность товарищей перед кредиторами не ограничена, участник полного товарищества не вправе совершать сделки в области торговой деятельности товарищества или участвовать в другом такого же вида торговом товариществе в качестве неограниченно ответственного участника (ч.1 § 112 ГТУ). В этом случае его имущества может оказаться недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, а товариществу может быть нанесен ущерб. В случае нарушения данного запрета товарищество может потребовать от виновного участника возмещения причиненных убытков или записи совершенных сделок на счет товарищества (ч.1 § 113 ГТУ). Прибыль или вознаграждение, полученные в результате этих сделок, передаются товариществу. Однако указанные требования не могут быть предъявлены в любой момент. Они имеют срок исковой давности три месяца с момента, когда остальные участники узнали о заключении сделки или о членстве участника в другом товариществе; срок исковой давности по этим требованиям без учета знания об этом составляет пять лет с момента возникновения требования (ч.3 § 113 ГТУ).

Все товарищи имеют право и обязаны вести дела товарищества. Если по договору товарищества ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то остальные освобождены от их ведения. Участники товарищества, отстраненные от ведения дел, вправе получать сведения о делах товарищества, знакомиться с торговыми книгами и документами товарищества и составлять для себя на их основе баланс. Соглашение о запрещении или ограничении этого права не может препятствовать его реализации, если есть основания предполагать нечестное ведение дел со стороны товарищества.

При этом, в отличие от соответствующих норм ГК РФ, ГТУ не различает "управление" и "ведение дел" товарищества, предусматривая лишь "ведение дел" и "представительство" товарищества. Российское же законодательство предусматривает как "управление", так и "ведение дел товарищества". Управление товариществом осуществляется на основе решений, принятых всеми участниками единогласно или большинством голосов (если последнее предусмотрено учредительным договором). Ведение же дел, то есть представительство интересов полного товарищества в обороте, по общему правилу, осуществляется каждым из участников*(5). Таким образом, вопросы, связанные с управлением товариществом, должны быть предусмотрены в учредительном договоре.

При определении полномочий по управлению товариществом следует учитывать, кто внутри товарищества имеет право вести его дела. Необходимо отличать ведение дел товарищества от представительства его по отношению к третьим лицам. При обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участников. Это значит, что каждый из них имеет право и обязан вести дела товарищества, если нет возражений против заключения обычной сделки со стороны другого участника (ч.1 § 114, § 115, ч.1 § 116 ГТУ). Как правило, обычными сделками считаются все сделки, заключенные в области деятельности товарищества. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел, требуется согласие всех участников (ч.2 116 ГТУ). Участник полного товарищества может быть по ходатайству остальных участников лишен полномочия на ведение дел товарищества посредством судебного решения. Такой причиной, в частности, может быть грубое нарушение обязанностей или неспособность к надлежащему ведению дел товарищества (§ 117 ГТУ).

К внутренним отношениям полного товарищества относится также порядок принятия решений. Принимаемые решения нуждаются в одобрении со стороны всех участников, если в учредительном договоре нет положения о том, что принятие решений возможно большинством голосов (§ 119 ГТУ).

Внутренние отношения между участниками включают и порядок распределения прибыли и убытков. На основе баланса в конце каждого хозяйственного года определяется прибыль или убытки и доля в них, причитающаяся каждому участнику. Причитающаяся товарищу прибыль присоединяется к его паю. Убытки, а также деньги, взятые им в течение хозяйственного года в счет пая, списываются с капитала. Из годовой прибыли каждому участнику причитается в первую очередь доля в размере четырех процентов от его пая. Если годовой прибыли для этого недостаточно, то доли определяются соответственно по более низкой ставке.

Каждый товарищ вправе требовать изъятия из общей кассы денег в пределах четырех процентов от его пая, установленного за последний хозяйственный год. При недостаточности прибыли доходы определяются в меньшем размере. Если это не вредит товариществу, он может требовать выплаты доходов от участия в прибыли последнего года, превышающей указанную выше сумму. В остальном участник не уполномочен без согласия других товарищей уменьшать свой пай.

3.2. Внешние отношения сотоварищей

В своих внешних отношениях полное товарищество представляется его участниками. Такое полномочие не имеет прямой связи с внутренними полномочиями на ведение дел товарищества. Это значит, что предоставленное одному из участников полномочие на ведение дел не влечет автоматически за собой его полномочия на представительство товарищества вовне*(6).

На представительство товарищества уполномочен любой его участник, если он договором товарищества не отстранен от представительства. В договоре может быть определено, что все или несколько участников только совместно уполномочены на представительство товарищества (совместное представительство). Причем участники, управомоченные на совместное представительство, могут уполномочить отдельных из них на совершение определенных сделок или определенных видов сделок. Если в отношении товарищества должно быть совершено действие, то достаточно его совершить в отношении кого-либо из участников, уполномоченного участвовать в представительстве. Полномочия участников на представительство регистрируются в торговом реестре (§ 125 ГТУ).

Полномочия на представительство товарищества распространяются на все судебные и внесудебные дела и правовые действия, включая отчуждение и приобретение земельных участков, а также выдачу и отзыв прокуры (ч.1 126 ГТУ). Объем этих полномочий по отношению к третьим лицам не подлежит каким-либо ограничениям (абз.2 § 126 ГТУ). В этом состоит их значительное отличие от полномочий на ведение дел товарищества. Если участник, обладающий полномочиями на ведение дел и представительство товарищества, заключая сделку, выйдет за рамки своих полномочий на ведение дел товарищества, то данная сделка во внешних отношениях остается действительной. В то же время в плане внутренних отношений этот участник может быть обязан возместить другим участникам соответствующие убытки.

Участник может быть по требованию других участников лишен полномочий на представительство решением суда, если для этого есть веские основания, в частности грубое нарушение обязанности или неспособность надлежащим образом представлять товарищество (§ 127 ГТУ).

Полное товарищество выступает вовне как самостоятельная хозяйственная единица и поэтому также может быть должником. Товарищество отличает достаточно жесткая система ответственности. Прежде всего оно отвечает перед кредиторами по своим обязательствам имуществом, которое принадлежит участникам на солидарных началах, то есть они являются сособственниками этого имущества. Кроме того, каждый участник несет неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим личным имуществом (§ 128 ГТУ). В отличие, например, от российского права, где товарищи несут субсидиарную по отношению к товариществу ответственность, в ФРГ при предъявлении претензий кредитор может свободно решать, будет ли он обращаться к полному товарищу, к отдельному, нескольким или всем участникам товарищества. Если кредитор требует удовлетворения претензий за счет имущества полного товарищества, ему следует предъявить иск к товариществу (ч.2 § 124 ГТУ). С другой стороны, если кредитор хочет удовлетворить претензии за счет личного имущества отдельного участника товарищества, тогда иск должен быть предъявлен этому участнику. Это значит, что при вынесении судебного решения в отношении полного товарищества кредитор не имеет права на удовлетворение своих требований за счет личного имущества одного из участников товарищества (ч.4 § 129 ГТУ). В обратном случае судебное решение против одного из участников товарищества не является достаточным основанием для того, чтобы требовать удовлетворения претензий за счет имущества товарищества*(7).

Если участнику в связи с обязательствами товарищества предъявляется требование, то он может заявить возражения, не касающиеся его личности, лишь постольку, поскольку они могут быть выдвинуты товариществом. Иными словами, участник товарищества вправе использовать возражения, которые могло бы выдвинуть само товарищество (ч.1 § 129 ГТУ). Кроме того, участник полного товарищества может отказать кредитору в удовлетворении, пока за товариществом признается право оспаривать сделку, лежащую в основе его обязательства (ч.2 § 129 ГТУ), или если кредитор получил удовлетворение посредством зачета подлежащего исполнению требования товарищества (ч.3 § 129 ГТУ).

Новый участник товарищества отвечает наравне с другими по обязательствам товарищества, возникшим до его вступления, при этом безразлично, претерпевает ли фирма изменение или нет. Участник полного товарищества, решивший выйти из него, продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выхода, даже после выхода из состава товарищества в течение пяти лет (ч.1 § 159 ГТУ). Отсчет этого срока начинается с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества (ч.2 § 159 ГТУ) или с момента наступления срока удовлетворения претензий кредитора, если это происходит после регистрации (ч.3 § 159 ГТУ).

4. Прекращение товарищества

Полное товарищество прекращается в следующих случаях:

а) по истечении срока, на который оно было создано;

б) по решению товарищей;

в) посредством объявления конкурса в отношении имущества товарищества.

Товарищество может быть прекращено в случае объявления конкурса в отношении его имущества. Однако если оно прекращено, но конкурс отменен в связи с заключением принудительного мирового соглашения, участники могут принять решение о продолжении товарищества. Такое продолжение должно быть заявлено для регистрации в торговом реестре;

г) в связи со смертью товарища, если в договоре товарищества не предусмотрено иное.

Если товарищество прекращается в связи со смертью участника, то наследник умершего должен незамедлительно уведомить об этом остальных участников и продолжить вести дела, которыми должен был заниматься его наследодатель. Остальные участники также обязаны продолжать временно вести дела, которыми им надлежит заниматься. В этом случае товарищество продолжает существовать.

Договором о товариществе может быть также предусмотрено, что в случае смерти участника товарищество не прекращается, а доля умершего переходит к его наследнику. В этом случае наследник может потребовать, чтобы ему было предоставлено положение лица, не несущего личную ответственность, а приходящаяся на него часть вклада наследодателя была признана в качестве коммандитного вклада. Такое право может быть ему предоставлено как при сохранении прежней доли, так и при ее соответствующем уменьшении. Если же оставшиеся участники не примут указанное ходатайство наследника, то он вправе без соблюдения срока для расторжения договора заявить о своем выбытии из товарищества. Обозначенные права могут быть осуществлены наследником лишь в течение трех месяцев с того момента, когда он получил известие о получении наследства. Если по истечении трех месяцев право на отказ от наследства еще не утрачено, то указанный срок не заканчивается до истечения срока для отказа от наследства. Если в пределах трех месяцев наследник выбывает из товарищества, или в течение этого срока товарищество прекращено, или наследнику предоставляется положение лица, не несущего личную ответственность, то он отвечает по долгам товарищества, возникшим до указанного момента, лишь в пределах наследства. Таким образом, простое товарищество превращается в коммандитное, а наследник становится коммандитистом;

д) с открытием конкурса на имущество одного из товарищей.

Если частный кредитор участника после того, как в течение последних шести месяцев безуспешно добивался принудительного исполнения своих требований за счет движимого имущества участника, на основе не носящего предварительного характера исполнительного документа, подлежащего исполнению, добился ареста и передачи ему права требования в отношении того, что участнику причитается при разделе, то данный кредитор может объявить о расторжении договора товарищества независимо от того, создавалось ли оно на определенный или неопределенный срок, за шесть месяцев с этого момента до конца хозяйственного года. Однако остальные участники могут заявить кредитору, что товарищество должно продолжать свое существование. В этом случае соответствующий участник выбывает из товарищества по завершении хозяйственного года;

е) в результате расторжения договора или ликвидации по решению суда.

Суд, по ходатайству одного из участников товарищества, может прекратить товарищество, как созданное на определенный срок, так и бессрочное, если на это имеется серьезная причина. Например, один из участников намеренно или по грубой небрежности нарушает существенное обязательство, предусмотренное договором товарищества, или его выполнение становится невозможным. Соглашение, посредством которого исключается или, вопреки указанным предписаниям, ограничивается право участника требовать прекращения товарищества, недействительно.

Прекращение товарищества по любому из указанных выше оснований, за исключением прекращения в результате объявления конкурса относительно имущества товарищества, заявляется участниками в полном составе для регистрации в торговом реестре.

5. Выбытие и исключение участников

Участник полного товарищества вправе расторгнуть договор, если оно создано на неопределенный срок. Однако такое расторжение допускается только в конце хозяйственного года, причем заявление должно быть совершено не позднее чем за шесть месяцев до указанного срока. В случае, если участник расторгает договор либо умирает, или объявляется конкурс в отношении его имущества, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено договором о товариществе. Участники полного товарищества также вправе требовать в судебном порядке, при наличии серьезных причин, исключения кого-либо из участников из товарищества. Выбытие одного из участников также должно быть зарегистрировано в реестре.

6. Ликвидация товарищества

ГТУ выделяет в отдельную главу нормы, касающиеся ликвидации товарищества, за исключением случаев, когда участниками согласован другой вид раздела или в отношении имущества товарищества объявлен конкурс.

Ликвидация производится всеми участниками товарищества, если их решением или договором товарищества она не возлагается на отдельных участников или других лиц. Если в отношении имущества должника объявлен конкурс, вместо участника выступает управляющий конкурсной массой. Ликвидаторы должны быть зарегистрированы в торговом реестре и письменно воспроизвести фирму вместе с указанием своих фамилий для хранения в суде. Они завершают текущие дела, предъявляют к оплате требования, обращают в деньги имущество и удовлетворяют требования кредиторов. Для завершения незаконченных дел они могут также совершать новые сделки. Ликвидаторы представляют товарищество в пределах своего круга дел в суде и вне суда.

Сама процедура ликвидации аналогична российской. Вначале составляется баланс. Остающееся после погашения долгов имущество товарищества распределяется среди участников в соответствии с их долями в капитале по результатам заключительного баланса. По окончании ликвидации прекращение фирмы заявляется для регистрации в торговом реестре. Книги и документы прекращенного товарищества передают на хранение одному из участников или третьему лицу.

II. Коммандитное товарищество

1. Общие положения

Товарищество, преследующее цели ведения торгового предприятия под общей фирмой, является коммандитным товариществом (Kommanditgesellschaft), если у одного или нескольких товарищей ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено (лично ответственные товарищи). Таким образом, коммандитное товарищество - особая форма полного товарищества. Его отличие состоит в том, что в нем есть два вида участников, различным образом отвечающих по обязательствам товарищества: комплементарий - участник, отвечающий неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества и несущий такую же ответственность, как участник полного товарищества, и коммандитист - участник, ответственность которого ограничивается размером его вклада в имущество товарищества (ч.1 § 161 ГТУ). Поскольку в разделе ГТУ, регулирующем коммандитные товарищества, не предписывается иное, к ним применяются нормы, действующие в отношении полного торгового товарищества.

2. Создание коммандитного товарищества

Для создания коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и одного коммандитиста. В качестве коммандитиста и полного товарища может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

Сам порядок учреждения данного вида товариществ схож с порядком учреждения полного товарищества. В учредительном договоре коммандитного товарищества также должны быть указаны данные об общем размере вкладов всех участников, доля каждого из участников - как полного товарища, так и коммандитиста - в складочном капитале товарищества, доли всех полных товарищей и коммандитистов в распределении прибыли и убытков.

Что касается фирменного наименования товарищества, то оно должно содержать фамилию хотя бы одного из участников, несущего личную ответственность, с дополнением, указывающим на наличие товарищества. При этом включение коммандитиста в фирменное наименование товарищества делает его наряду с комплементариями неограниченно и солидарно ответственным по обязательствам перед третьими лицами. В торговый реестр заносятся данные об имени и размере вкладов коммандитистов, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей.

ГТУ содержит положение, в соответствии с которым если товарищество начало свои дела ранее, чем оно было внесено в торговый реестр суда, то каждый коммандитист, давший согласие на начало дел, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до регистрации, наравне с участником, несущим личную ответственность, если только его участие именно в качестве коммандитиста не было известно кредитору (ч.1 § 176 ГТУ). Такая норма, безусловно, защищает интересы кредитора, поскольку при вступлении в отношения с товарищем до регистрации товарищества ему неизвестен объем ответственности такого товарища, и, следовательно, чтобы максимально обеспечить требования кредитора, его ответственность предполагается неограниченной.

3. Правоотношения участников между собой

Правовое положение комплементариев аналогично положению членов полного товарищества. Они ведут дела и осуществляют представительство товарищества вовне и несут по его обязательствам неограниченную и солидарную имущественную ответственность. Коммандитисты участвуют в товариществе лишь своим имуществом в виде вкладов, в пределах которых они отвечают по долгам товарищества перед третьими лицами. В отличие от комплементариев, коммандитисты не вправе вести дела товарищества и представлять его вовне. В остальном на коммандитные товарищества распространяются положения, установленные для полных товариществ.

3.1. Внутренние отношения

На ведение дел товарищества имеют право лишь полные товарищи, у коммандитистов его нет. Однако последние обладают правом возражения в случае совершения полными товарищами сделок, выходящих за рамки обычной для предприятия деятельности (§ 164 ГТУ). Несмотря на это, стороны в договоре могут предусмотреть и иное.

Как и любой другой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать "долг верности". Однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Иными словами, законодательство не ограничивает коммандитиста в праве на участие в конкурирующем с товариществом предприятии (§ 165 ГТУ).

Коммандитист имеет право на участие в прибыли, но он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества (ч.1 § 169 ГТУ). Вопрос об участии членов товарищества в прибыли и убытках регулируется договором. При отсутствии соответствующих положений договора к отношениям сторон применяются нормы законодательства, относящиеся к полным товариществам. При распределении прибыли каждый участник имеет право на получение четырех процентов вклада. Оставшиеся суммы распределяются с учетом участия членов в управлении делами товарищества, характера ответственности по обязательствам. Коммандитисты участвуют в покрытии убытков товарищества в пределах своего вклада.

Предписания § 120 ГТУ об исчислении прибыли и убытков распространяются на коммандитистов. Однако причитающаяся коммандитисту прибыль приписывается к его капиталу только до достижения установленного размера. Коммандитист участвует в убытках только в пределах своего вклада.

Доля товарищей в прибыли определяется согласно правилам § 121. Прибыль не должна превышать четырех процентов. Отношения по нераспределенной прибыли, превышающей этот размер, и убыткам определяются, если иное не предусмотрено соглашением, исходя из соразмерности вкладов.

122 ГТУ не распространяется на коммандитистов. Последние могут требовать выплаты причитающейся им прибыли. Если же капитал уменьшился или может уменьшиться вследствие исполнения обязательств товарищества, они не вправе требовать этого. Коммандитист не обязан возвращать полученную прибыль для покрытия наступивших позже убытков.

3.2. Внешние отношения

Коммандитист не имеет права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителя товарищества (§ 170 ГТУ). Он непосредственно отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада; ответственность исключена, если вклад выплачен (ч.1 § 171 ГТУ). Это означает, что по обязательствам товарищества коммандитист вообще не несет ответственности своим личным имуществом, если полностью внес свой вклад. В случае же внесения им только части вклада он отвечает по обязательствам своим личным имуществом в размере недовнесенной суммы. Если коммандитисту возвращается его вклад, то возобновляется его ответственность личным имуществом (ч.4 § 172 ГТУ).

Данное ограничение ответственности по отношению к третьим лицам действительно лишь тогда, когда оно зарегистрировано в торговом реестре (ч.1 § 172 ГТУ). Поэтому коммандитист несет неограниченную ответственность в том случае, если коммандитное товарищество еще до момента его регистрации в торговом реестре вступило в деловые отношения с третьими лицами и он дал на это свое согласие (ч.1 § 176 ТК).

III. Негласное товарищество

ГТУ предусмотрена еще одна форма объединения лиц, именуемая негласным товариществом (stille Gesellschaft). В соответствии с § 230 тот, кто в качестве негласного участника участвует имущественным вкладом в торговом промысле, который ведет другое лицо, должен внести свой вклад в имущество собственника торгового дела. Собственник единолично имеет права и обязанности по сделкам, заключенным при ведении дел. Таким образом, негласный участник не выступает во внешних отношениях и не вносится в торговый реестр (поэтому подобное товарищество называется негласным). В отличие от полного и коммандитного товарищества, в негласном отсутствуют внешние отношения, поэтому оно представляет собой внутреннее товарищество. Следовательно, кредиторы не могут предъявлять требования к имуществу негласного товарища, даже если кредитору становится известно о его участии в товариществе.

Негласное товарищество не является торговым товариществом. Оно, хотя и регулируется в Торговом уложении, представляет собой такое товарищество, регулирование которого предусмотрено в Гражданском уложении*(8).

Е.В. Шинкаренко,

специалист департамента международных проектов

ООО "РУСАУДИТ Дорнхоф, Евсеев и партнеры",

аспирант ИЗиСП

"Журнал российского права", N 12, декабрь 2001 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Международные отношения, 1993. С.124.

*(2) См.: Там же. С.126-127.

*(3) См.: Plesse F. Grundzuge des Deutschen Handels - und Wirtschaftsrechts. M., 1995. S.25.

*(4) Op. cit. S.26.

*(5) См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А. П. Сергеева. Ч. 1. М.: ТЕИС, 1996. С.129.

*(6) См.: Plesse F. Op. cit. S.29.

*(7) Ibid. S.31.

*(8) См.: Бергман В., Комаров А.С. Введение в основные положения германского торгового права и права хозяйственных организаций // Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы / Пер. с нем. Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. С.11.