Письмо Управления МНС по г. Москве от 11 сентября 2001 г. N 30-11/1/41743 О переходе на уплату вмененного налога в случае введения в г. Москве Закона "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" организации, реализующей бензин через принадлежащую ей АЗС физическим лицам в розницу и юридическим лицам по талонам за предоплату не для последующей перепродажи, а для обеспечения их функционирования

Письмо Управления МНС по г. Москве от 11 сентября 2001 г. N 30-11/1/41743

Вопрос: Организация осуществляет реализацию нефтепродуктов (бензин) через принадлежащую ей АЗС физическим лицам в розницу, а также юридическим лицам по талонам за предварительно оплаченный ими бензин, который приобретается на АЗС не для дальнейшей перепродажи, а в целях обеспечения их функционирования. В случае введения в действие в г. Москве Закона "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" просим разъяснить, к какому виду торговли - оптовой или розничной относится предпринимательская деятельность организации по реализации бензина по талонам юридическим лицам в рассматриваемом случае?

Также просим разъяснить, обязана ли организация перейти на уплату единого налога на вмененный доход в случае вступления в действие вышеназванного Закона, если до его принятия организация перешла на упрощенную систему налогообложения субъектов малого предпринимательства?

Ответ: Согласно Государственному стандарту Российской Федерации Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", введенному в действие на территории Российской Федерации с 1 января 2000 г., розничной торговлей является торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Оптовая торговля - это торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

Исходя из смысла приведенных выше определений видно, что единственным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является цель дальнейшего использования приобретенного покупателем товара.

Вместе с тем следует учитывать, что ряд товаров, реализуемых через розничную торговую сеть, предназначается не только для личного потребления или домашнего использования населением, но и для хозяйственных нужд субъектов предпринимательской деятельности в целях обеспечения их функционирования (в том числе горюче-смазочные материалы).

Таким образом, к розничной торговле могут быть отнесены работы и услуги по продаже юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям товаров, предназначенных для целей, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, а необходимых для их функционирования.

Вышеуказанное определение нашло свое отражение в разъяснениях постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.97 N 18 (п. 5) и МНС России от 19.01.2001 N ВБ-6-26/48@. Федеральный закон от 31.07.98 N 148-ФЗ "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" носит рамочный характер, то есть устанавливает основания и условия налогообложения вмененного дохода организаций и индивидуальных предпринимателей, занимающихся определенными видами деятельности, предоставляя право их детализации законодательным (представительным) органам субъектов Российской Федерации. Согласно ст. 11 со дня вступления данного Федерального закона в силу и введения единого налога соответствующими нормативными правовыми актами законодательных (представительных) органов субъектов Российской Федерации не применяется абзац второй части первой ст. 9 Федерального закона от 14.06.95 "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", а Федеральный закон от 29.12.95 "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства в Российской Федерации" применяется в части, не противоречащей данному Федеральному закону.

Абзацем вторым части первой ст. 9 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" предусматривалось, что в случае если в результате изменения налогового законодательства будут созданы менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

Положение Федерального закона "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" о недопустимости применения в дальнейшем абзаца второго части первой ст. 9 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" не может иметь обратной силы и не применяется к длящимся правоотношениям, возникшим до дня официального опубликования нового регулирования, включая соответствующий нормативный акт законодательного (представительного) органа субъекта Российской Федерации о введении на его территории единого налога. Подобное истолкование указанного положения обусловлено конституционно-правовым режимом стабильных условий хозяйствования, выводимым из статей 8 (часть 1), 34 (часть 1) и 57 Конституции Российской Федерации.

Федеральный закон "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности" изменил условия налогообложения индивидуальных предпринимателей. В отличие от Федерального закона "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства в Российской Федерации", позволявшего свободно выбирать более выгодные условия для ведения предпринимательской деятельности - уплачивать налоги либо по обычной системе, либо по патенту, он обязывает предпринимателей перейти на уплату единого налога на вмененный доход.

Если налогоплательщик полагает, что изменившееся налоговое законодательство создает менее благоприятные условия по сравнению с ранее действовавшими, он вправе защитить свои права как налогоплательщика в арбитражном суде, к компетенции которого относится и выбор подлежащих применению норм с учетом, в частности, сформулированного в Конституции Российской Федерации запрета ухудшать положение налогоплательщика путем придания закону обратной силы (основание - определение Конституционного Суда РФ от 01.07.99 N 111-О).

Заместитель руководителя Управления государственный советник налоговой службы III ранга

А.А. Глинкин