Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 января 2002 г. N КА-А40/7866-01 Об отказе в признании недействительными подпункта "б" пункта 7 Инструкции ГНС РФ от 11 октября 1995 г. N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" и пункта 33. 5 Инструкции МНС РФ от 4 апреля 2000 г. N 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды"

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 8 января 2002 г. N КА-А40/7866-01

индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, Берг Олег Викторович обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Министерству по налогам и сборам Российской Федерации о признании недействительными подпункта "б" п. 7 Инструкции Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" и п. 33.5 Инструкции МНС России от 04.04.2000 N 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды", в части, предусматривающей взыскание НДС и налога на пользователей автодорог с суммы получаемой арендной платы.

Решением от 20.09.2001 Арбитражный суд г. Москвы отклонил исковые требования истца, поскольку подпункт "б" п. 7 Инструкции Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 не нарушал права истца; п. 33.5 Инструкции МНС России от 04.04.2000 N 59 соответствует Налоговому кодексу Российской Федерации.

В апелляционной инстанции решение суда не проверялось.

Законность и обоснованность судебного акта проверяются в порядке ст. 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой истца, в которой он ссылается на нарушение норм гражданского законодательства.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, Берг О.В. получил свидетельство о государственной регистрации 05.04.2000, в то время как Инструкция Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" утратила силу в соответствии с приказом МНС России N БГ-3-03/77 от 06.03.2001, в связи с чем суд пришел к правомерному выводу о том, что положения названной инструкции не могли нарушать права истца в момент предъявления им 12.07.2001 настоящего иска, так как утратили силу.

Поскольку индивидуальные предприниматели были признаны плательщиками налога на добавленную стоимость с введением в действие части второй Налогового кодекса РФ с 01.01.2001, до этого момента положения настоящей инструкции также не могли нарушать права истца.

Каких-либо доказательств нарушения прав истца путем применения данной инструкции в период с 01.01.2001 до 06.03.2001 последним не представлено.

Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим кодексом.

Настоящим кодексом дано понятие услуги, которой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).

В связи с этим суд правомерно при принятии решения использовал не понятие услуги, используемое в Гражданском кодексе Российской Федерации, а соответствующее понятие, содержащееся в Налоговом кодексе Российской Федерации.

Поскольку действие по предоставлению помещения в аренду не имеет материального выражения, право на использование этого помещения реализуется в процессе пользования помещением, суд пришел к обоснованному выводу о том, что для целей налогообложения аренда является услугой.

В соответствии со ст. 5 Закона Российской Федерации "О дорожных фондах в Российской Федерации" объектом обложения налогом на пользователей автомобильных дорог является выручка от реализации продукции (работ, услуг).

Этому положению закона и Налоговому кодексу РФ соответствует п. 33.5 Инструкции о порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды, принятой МНС России 04.04.2000, согласно которому выручка от реализации услуг по предоставлению в аренду имущества подлежит налогообложению на общих основаниях.

Суд кассационной инстанции исходит также из того, что в п. 3 ст. 39 НК РФ содержится исчерпывающий перечень операций, не являющихся реализацией товаров, работ, услуг, в который не включены операции по сдаче имущества в аренду.

Не признаются реализацией товаров (работ, услуг) иные операции в случаях, предусмотренных настоящим кодексом (подпункт 9 п. 3 ст. 39 кодекса). Однако кодексом не предусмотрено, что операции по предоставлению имущества в аренду не признаются реализацией услуг.

Суд кассационной инстанции учитывает также аналогичный порядок расчета налоговых баз налога на добавленную стоимость и налога на пользователей автомобильных дорог, исчисляемых в соответствии с п. 2 ст. 153 НК РФ и ст. 5 Закона РФ "О дорожных фондах в Российской Федерации" с выручки от реализации товаров (работ, услуг).

При этом в п. 1 ст. 149 НК РФ сдача помещений в аренду признается услугой.

Аналогичный вывод содержится в решении Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.99 N ГКПИ 98-808,809 в отношении услуг по сдаче в аренду имущества при налогообложении НДС.

При таких обстоятельствах оснований к отмене решения суда не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст.ст. 171, 173-175, 177 АПК РФ, суд постановил:

решение от 20.09.2001 по делу N А40-26331/01-98-289 Арбитражного суда г.Москвы оставить без изменения, а кассационную жалобу индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, Берга Олега Викторовича - без удовлетворения.