Вопрос: ЗАО, созданное до введения в действие Федерального закона "Об акционерных обществах", с числом акционеров 360, реорганизуется путем присоединения к нему ОАО с числом акционеров 40. Обязано ли ЗАО после присоединения к нему ОАО преобразоваться в ОАО в силу п.3 ст.7 данного Закона или оно вправе сохранить свою прежнюю организационно-правовую форму? (ФПА АКДИ "Экономика и жизнь", выпуск 4, апрель 2002 г.)

ЗАО, созданное до введения в действие Федерального закона "Об акционерных обществах", с числом акционеров 360, реорганизуется путем присоединения к нему ОАО с числом акционеров 40.

Обязано ли ЗАО после присоединения к нему ОАО преобразоваться в ОАО в силу п.3 ст.7 данного Закона или оно вправе сохранить свою прежнюю организационно-правовую форму?

В соответствии с п.4 ст.57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Из сказанного следует, что применительно к данной ситуации ОАО в результате присоединения прекращает свою деятельность, а ЗАО должно отразить в учредительных документах изменения (в соответствии с договором о присоединении, который должны заключить реорганизуемые АО), в частности увеличение состава акционеров ЗАО.

Рассмотрим, возможно ли такое увеличение в соответствии с Федеральным законом от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

До 1 января 1996 г. численность акционеров ЗАО фактически не была ограничена законодательством, поскольку в соответствии с п.2 ст.97 ГК РФ число акционеров ЗАО не должно было превышать пределов, установленных Законом об акционерных обществах, а данный Закон на тот момент еще не был принят.

Пунктом 3 ст.7 Закона об акционерных обществах, вступившего в силу с 1 января 1996 г., было установлено, что количество акционеров закрытого АО не может превышать 50. В случае превышения числа акционеров над установленным ЗАО обязано преобразоваться в открытое АО в течение одного года, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Однако в соответствии с п.4 ст.94 Закона об акционерных обществах положения данного пункта не применяются к ЗАО, созданным до введения в действие названного Закона. Это означает, что такие ЗАО (численность акционеров в которых превышает установленный лимит) могут функционировать в прежнем составе без преобразования в ОАО.

Данное исключение было сделано в связи со следующим.

В закрытом АО акционеры и само общество имеют преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами, тогда как в открытом АО акции отчуждаются свободно и без согласования. Таким образом, смена правового статуса ЗАО (число акционеров которого превышало установленный предел) могла повлечь нежелательные и неконтролируемые изменения состава участников предприятий, избравших ЗАО в качестве своей организационно-правовой формы в период до 1996 г. Чтобы предоставить таким предприятиям возможность функционировать в прежнем составе участников, в Закон об акционерных обществах и было включено вышеназванное положение.

Отметим, что на сегодняшний день разъяснений о том, могут ли ЗАО, численность акционеров в которых на момент введения в действие Закона об акционерных обществах превышала 50, в дальнейшем увеличивать количество акционеров без преобразования в ОАО, в законодательстве не содержится.

Тем не менее нам представляется, что сделанное исключение было разовым, связанным со сложившейся на тот момент ситуацией. Поэтому, по нашему мнению, при увеличении числа акционеров в дальнейшем такие ЗАО должны преобразовываться в ОАО в общеустановленном порядке. Аналогичная позиция была изложена ЦБ РФ в отношении кредитных организаций, зарегистрированных в форме ЗАО (см. письмо от 05.05.2000 N 100-т).

М. Васильева

1 апреля 2002 г.

ФПА АКДИ "Экономика и жизнь", выпуск 4, апрель 2002 г.