Вопрос: Может ли наша организация в целях налогообложения признать расходом за 3 квартал 2002 г предельные проценты в размере 270 тыс.руб и начислить налог в размере 5%, равный 36,5 тыс.руб на сумму, приравненную для целей налогообложения к дивидендам? (ответ ДНП Минфина РФ)

Наша организация создана со 100%-ным участием иностранного капитала. Для пополнения оборотных средств мы получили займ в валюте от иностранной компании из Германии (нерезидента), являющейся 100%-ным владельцем уставного капитала, т.е. доли, превышающей 20%. Займ предоставляется с условием начисления и уплаты процентов 1 раз в квартал в размере (Либор+1%).

Нас интересуют ответы на следующие вопросы:

1. Применяется ли в данном случае Соглашение между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (Москва, 29 мая 1996 г.), Протокол к Соглашению п.3 (т.е. все 100% уплачиваемых процентов признаются расходом при исчислении налоговой базы по прибыли? Если не применяется, то:

2. Каков предельный размер процентов, признаваемых расходом в соответствии с п.п.2 - 4 ст.269 НК РФ, если размер собственных средств организации имеет отрицательное значение из-за значительных убытков прошлых лет? (в соответствие с приведенным ниже примером).

3. В соответствии с п.4 ст.269 НК РФ положительная разница между начисленными и предельными процентами в целях налогообложения приравнивается к дивидендам и облагается налогом в соответствии с п.3. ст.284 НК РФ. Может ли российская организация (источник выплаты) как налоговый агент применить ставку 5% в соответствии с п.1, подпункт а) ст.10 Соглашения между Российской Федерации и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения от 29.05.96г, т.к. компания предоставляющая займ, располагает более, чем 10% уставного капитала? (в соответствие с приведенным ниже примером). Пример имеет упрощенные цифры для удобства и понимания поставленных вопросов.

Пример:

1. Актив баланса 100000 тыс.руб

2. Уставный капитал 15 000 тыс.руб

3. Убытки прошлых лет 25 000 тыс.руб

4. Непогашенная задолженность по займу 110 000 тыс.руб

5. Общая сумма процентов, начисленных по займу за 3 квартал 1 000 тыс.руб

Расчеты:

1. Собственный капитал = 100000 тыс.руб - 110000 тыс.руб = - 10000 тыс.руб

2. Коэффициент капитализации = 110000 тыс.руб: (-) 10000 тыс.руб:3= -3,7

3. Предельный размер процентов, признаваемых в целях налогообложения прибыли, расходом = 1000 тыс.руб: (-)3,7 = 270 тыс.руб

4. Положительная разница между начисленными и предельными процентами = 1000 тыс.руб - 270 тыс.руб = 730 тыс.руб

5. Сумма налога по ставке 5% = 730 тыс.руб х 5%:100% = 36,5 тыс.руб

Просим ответить, исходя из выше приведенного примера, может ли наша организация в целях налогообложения признать расходом за 3 квартал 2002 г предельные проценты в размере 270 тыс.руб и начислить налог в размере 5%, равный 36,5 тыс.руб на сумму, приравненную для целей налогообложения к дивидендам?

Убедительная просьба дать однозначный ответ.

ГАРАНТ:

См. также письмо Департамента налоговой политики Минфина РФ от 11 марта 2003 г. N 04-06-05/1/14

Департамент налоговой политики рассмотрел Ваш запрос от 19.09.2002 N 88/02 и в рамках своей компетенции сообщает следующее.

В соответствии с положениями Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество, пункта 3 Протокола к Соглашению, расходы предприятия резидента - одного договаривающегося государства, в котором участвует резидент другого договаривающегося государства, в виде процентов по долговым обязательствам любого вида независимо от природы кредита или займа, подлежат прямому, неограниченному вычету из налогооблагаемой прибыли первого упомянутого предприятия.

Указанный подход применяется к любому налоговому периоду, в отношении которого представляется налоговая декларация и уплачивается налог, начиная с 01.01.02 г.

Необходимо иметь ввиду, что в соответствии с пунктом 3 Протокола к Соглашению такой вычет процентов по долговым обязательствам не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.

В связи с этим, следует руководствоваться особенностями отнесения процентов по полученным заемным средствам к расходам, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 269 главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении т.н. "ассоциированных предприятий" (доля участия в капитале более 20%).

Руководитель Департамента налоговой политики

А.И.Иванеев