Вопрос: В силу ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. Как определить рыночную цену имущества - предмета сделки с заинтересованностью, если все директоры АО являются заинтересованными лицами? ("эж-ЮРИСТ", N 43, октябрь 2004 г.)

В силу ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. Как определить рыночную цену имущества - предмета сделки с заинтересованностью, если все директоры АО являются заинтересованными лицами?

Действительно, согласно п. 7. ст. 83 Закона об АО для принятия советом директоров общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров общества в соответствии со ст. 77 указанного Закона.

А именно: цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества исходя из их рыночной стоимости. Для определения такой цены в целях совершения сделок с заинтересованностью Законом об АО установлено специальное правило голосования. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок является членом совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.

Рассматриваемая ситуация является патовой - в соответствии с вышеприведенными нормами совет директоров не может определить цену имущества, являющегося предметом сделки с заинтересованностью. В связи с этим необходимо определиться: возможно ли совершение сделки без определения цены имущества советом директоров или такая сделка будет недействительной?

Возможны два подхода к решению данной проблемы: во-первых, решение о денежной оценке должно принимать общее собрание; во-вторых - единоличный исполнительный орган АО.

Мы полагаем, что в данной ситуации цену имущества вправе определить генеральный директор АО. Действительно, общее собрание акционеров такой вопрос рассматривать не может, так как он не относится к компетенции высшего органа управления обществом, определенной исчерпывающим образом в п. 4 ст. 48 Закона об АО.

Предположение о том, что невозможность определения рыночной цены в установленном законом порядке влечет запрет совершения таких сделок, противоречит одному из принципов гражданского права - свободы воли при заключении сделок (п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Такой подход косвенно подтверждается судебной практикой.

К примеру, акционер обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО-1 и ЗАО-2 о признании недействительным договора купли-продажи ценных бумаг, заключенного между ответчиками, и применении последствий недействительности ничтожной сделки. Исковые требования были мотивированы тем, что оспариваемый договор заключен с нарушениями ст. 81 Закона об АО, так как подписавшее договор лицо, являлось заинтересованным лицом в совершении сделки купли-продажи ценных бумаг, находясь в должности генерального директора ЗАО-1 и ЗАО-2. В нарушение ст. 83 Закона об АО общее собрание акционеров ЗАО-1 не принимало решение по вопросу заключения оспариваемой сделки; сделка совершена с нарушением условия об определении цены отчуждаемого имущества, установленного ст. 83, 77 Закона об АО (Постановление ФАС МО от 03.09.2003 N КГ-А40/6249-03).

Исковые требования были удовлетворены судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции такое решение отменил.

Затем правильность вывода суда апелляционной инстанции подтвердил суд кассационной инстанции, указав на следующие обстоятельства.

Все акционеры ЗАО-1 являлись одновременно акционерами ЗАО-2 и признавались заинтересованными лицами в совершении спорной сделки. На основании п. 6 ст. 83 Закона об АО (в редакции от 13.06.96) в случае, если все члены совета директоров общества признаются заинтересованными лицами, сделка может быть совершена по решению общего собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке.

Общим собранием акционеров ЗАО-1 не могло быть принято решение о заключении спорной сделки, поскольку все акционеры являлись заинтересованными лицами.

В таком случае решение о совершении сделки, принятое генеральным директором ЗАО не противоречит действующему законодательству.

Из приведенного судебного дела следует, что если решение об одобрении сделки с заинтересованностью не может быть принято, сделка совершается в обычном порядке. По аналогии можно утверждать, что если рыночная цена не может быть определена советом директоров, ее в обычном порядке вправе определить генеральный директор АО.

Е. Куликова,

ЗАО "Центр корпоративных решений"

29 октября 2004 г.

"эж-ЮРИСТ", N 43, октябрь 2004 г.