Вопрос: Обязательно ли соблюдение простой письменной формы для заключения договора РЕПО? Как поступать в случае, если на бирже внутренним регламентом порядка совершения сделок не предусмотрено заключение по каждой сделке договора в письменной форме? ("Налоговый вестник", N 11, ноябрь 2004 г.)

Обязательно ли соблюдение простой письменной формы для заключения договора РЕПО? Как поступать в случае, если на бирже внутренним регламентом порядка совершения сделок не предусмотрено заключение по каждой сделке договора в письменной форме?

Пунктом 1 ст. 282 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) установлено, что в целях настоящего Кодекса под операциями РЕПО понимаются сделки по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть РЕПО) через определенный договором срок по цене, установленной этим договором при заключении первой части такой сделки.

Из п. 1 ст. 154 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) следует, что договором является дву- или многосторонняя сделка. Статьей 153 ГК РФ определено, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Подпунктом 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ установлено, что сделки между юридическими лицами, а также сделки юридических лиц с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения. В соответствии с п. 2 ст. 161 ГК РФ соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые согласно ст. 159 Кодекса могут быть совершены устно. Пунктом 3 ст. 159 ГК РФ определено, что сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Таким образом, необходимым условием для применения порядка налогообложения совершаемых сделок купли-продажи ценных бумаг, установленного ст. 282 НК РФ, является наличие договора, составленного в простой письменной форме, в котором оговорены условия совершения сделок по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг, а также обязательства по последующей обратной покупке (продаже) ценных бумаг с указанием срока и цены, по которым последующая обратная покупка (продажа) будет совершаться. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права применять при налогообложении совершаемых сделок купли-продажи ценных бумаг порядок, установленный ст. 282 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Пунктом 2 ст. 160 ГК РФ предусмотрено использование факсимильного воспроизведения подписи при подписании соответствующего документа в случаях и в порядке, установленных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с п. 1 ст. 160 ГК РФ двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными п. 2 и 3 ст. 434 настоящего Кодекса.

Пунктом 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Пунктом 3 ст. 434 ГК РФ установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 Кодекса. В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Учитывая вышеизложенное, для подтверждения факта наличия договора, составленного в простой письменной форме [содержащего обязательства по последующей обратной покупке (продаже) ценных бумаг с указанием срока и цены, по которым последующая обратная покупка (продажа) будет совершаться], в соответствии со ст. 160 и 434 ГК РФ необходимо выполнение любого из следующих условий:

- наличие одного документа, составленного в письменной форме, подписанного лицами, совершающими сделку, или лицами, уполномоченными сторонами сделки. При этом в соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ подписи сторон сделки могут быть воспроизведены факсимильно;

- наличие документа, составленного в письменной форме, подписанного второй стороной по договору, при условии подтверждения факта получения второй стороной аналогичного документа, составленного в письменной форме, подписанного первой стороной. При этом обмен соответствующими документами может быть осуществлен посредством той или иной связи (электронной, телефонной или иной);

- наличие документа, составленного в письменной форме, подписанного второй стороной по договору, при условии подтверждения факта совершения первой стороной по договору в срок, установленный для совершения первой части РЕПО, сделки по продаже/покупке ценных бумаг по первой части РЕПО.

Пунктом 8 ст. 282 НК РФ установлено, что датами первой и второй части РЕПО считаются, соответственно, даты фактической передачи ценной бумаги.

Таким образом, достаточным условием для применения порядка, установленного ст. 282 НК РФ, при наличии договора, составленного в простой письменной форме [содержащего обязательства по последующей обратной покупке (продаже) ценных бумаг с указанием срока и цены, по которым последующая обратная покупка (продажа) будет совершаться], является наличие документов, свидетельствующих об исполнении обязательств по такому договору посредством фактической передачи ценных бумаг по первой и второй частям соответствующей сделки, а не каким-либо иным способом, предусмотренным действующим гражданским законодательством (например, путем отступного, новации, зачета и т.д.).

Г.И. Писцов

1 ноября 2004 г.

"Налоговый вестник", N 11, ноябрь 2004 г.