Позитивный потенциал Российского нотариата
Российскому внебюджетному нотариату уже более десяти лет. На сегодняшний день 6532 нотариуса в стране занимаются частной практикой. В 2003 году переход на внебюджетную систему нотариата был осуществлен в 16 субъектах Российской Федерации. Однако происходящие в настоящее время в судебно-правовой системе страны реформы, безусловно, потребуют адекватных изменений в функционировании российского нотариата. Главное, чтобы эти изменения дали положительный эффект для государства и общества. Своими размышлениями на эту тему делится с читателями "эж-Юрист" нотариус г. Москвы, д.ю.н. Константин Анатольевич Корсик.
Каждый российский гражданин хотя бы один раз в жизни обращался к нотариусу, например, за доверенностью на автомобиль, за оформлением наследства или за согласием на вывоз ребенка на отдых за границу РФ. Российский нотариат в современном обществе стал одним из важнейших институтов государственного устройства*(1).
Система нотариата независимо от способа своей организации (государственный или небюджетный нотариат) является публично-правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы*(2). Вместе с тем, нельзя отвергать и частноправовую природу нотариальной деятельности, прочно закрепленную в ряде нормативно-правовых актов. Такая двойственность нотариальной деятельности, к сожалению, оказывает противоречивое воздействие на развитие института нотариата в нашей стране, и особенно это стало заметно в последнее время. Примеров тому много: ст. 11 НК РФ приравняла нотариуса к предпринимателям, отождествление нотариальной деятельности с коммерческой породило на законодательном уровне тезис о "дороговизне нотариальных услуг" и т.д. С одной стороны, российское государство, видимо еще не осознав в полной мере важность нотариальной деятельности для дальнейшего поступательного развития экономики страны, рассматривает нотариуса как некий бюрократический механизм со всеми присущими ему недостатками.
Вопрос о правовой природе нотариальной деятельности является сейчас особенно актуальным, так как, относя нотариат в публично-правовым институтам, государство обязано регулировать численность нотариусов в нотариальных округах, устанавливать обязательные размеры нотариальных тарифов и жестко контролировать их уплату, возложить на нотариат необходимость предоставления льготного обслуживания малообеспеченных граждан, определив при этом критерии малообеспеченности и т.д. С другой стороны, отнесение нотариата к частноправовым институтам должно сопровождаться прежде всего отменой обязательных нотариальных тарифов (предоставив рынку возможность регулировать их размер самостоятельно), отказом от оказания бесплатной нотариальной помощи льготной категории граждан и организаций (равно как и юридическое консультирование в процессе осуществления нотариального удостоверения должно быть платным), отменить законодательное регулирование численности нотариусов в каждом нотариальном округе, простимулировав таким образом развитие коммерческой конкуренции среди нотариусов и т.д.
Проиллюстрируем вышесказанное на примере, показывающем, как государство устанавливает ценовую, а не профессиональную конкуренцию среди нотариусов, а именно на примере функционирования отдельных норм недавно принятого Федерального закона от 20.10.2004 N 127-ФЗ, устанавливающего с 1 января 2005 года главой 25.3 НК РФ новые размеры ставок государственной пошлины (нотариального тарифа) за совершение нотариальных действий.
Обратим внимание, что Конституционный Суд РФ в Постановлении от 23 декабря 1999 г. N 18-П указал на недопустимость уравнивания правового и налогового статуса частнопрактикующего нотариуса с другими категориями налогоплательщиков, осуществляющих направленную на извлечение прибыли деятельность, ввиду особого публично-правового статуса нотариальной деятельности. Согласно ст. 15 Основ*(3) характер оказываемых нотариусом услуг технического и правового характера непосредственно связан с осуществлением нотариальной деятельности и не может рассматриваться как самостоятельная предпринимательская и иная деятельность. В то же время, главой 25.3 Налогового кодекса РФ установление государственной пошлины (нотариального тарифа) за услуги, оказываемые частнопрактикующими нотариусами в процессе осуществления нотариальной деятельности, т.е. составления проектов документов и выполнение технической работы по изготовлению их копий, не предусмотрено. Согласно ст. 23 Основ доходом нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации, т.е. действующее российское законодательство разделяет понятия самого нотариального действия и услуг, непосредственно связанных с его осуществлением.
Пункт 13 ст. 221 Основ (в редакции Федерального закона от 20.10.2004 N 127-ФЗ) устанавливает размер нотариального тарифа в сумме 100 рублей за "прочие нотариальные действия", который не может распространяться на услуги технического и правового характера, следовательно, с 1 января 2005 года нотариус, занимающийся частной практикой, вправе самостоятельно определять размер оплаты таких услуг.
Публично-правовая природа нотариальной деятельности во многом определяет ее восприятие со стороны общества как исключительно технической, формально-бюрократической профессии. Нотариус в России воспринимается как чиновник с печатью, который от имени государства беспристрастно регистрирует волеизъявление участников (сторон), при этом взимая обязательную плату за свои действия, установленную законом. Этот эффект усугубляется достаточно низкой правовой культуры населения и в среднем низкими по стране доходами граждан.
Из такой, казалось бы, тупиковой ситуации, безусловно, существует выход. Российскому нотариату на нынешнем этапе своего развития необходимо совместно с ведущими правовыми центрами и академическими институтами начать разрабатывать, если уж не полноценную доктрину нотариального права, то хотя бы концепцию его развития.
Без создания полноценной, теоретически обоснованной концепции развития нотариата в России, в полной мере сочетающей в себе одновременно и публичный, и частный интересы, не удастся усовершенствовать модель формирования и построения российского нотариата, не получится сделать его приспособленным к нуждам государства и общества. По нашему мнению, самым главным итогом организационной, правовой и финансовой реформы системы нотариата в России должен стать порядок, при котором нотариус превратился бы в беспристрастного советника сторон нотариального акта, стал доверенным лицом по правовым вопросам. О правильности такого подхода говорит опыт развития стран, традиционно входящих в систему Латинского нотариата, т.е. Франции, Германии, Швейцарии, Италии и т.д.
Итак, остановимся на наиболее важных, с нашей точки зрения, положениях реформирования системы нотариата в России.
Нотариус и недвижимость
Эта тема уже была широко освещена в предыдущих выпусках раздела*(4), тем не менее хотелось бы еще раз обратить внимание читателей на следующее.
Предполагаемая отмена обязательного нотариального удостоверения договоров об ипотеке возлагает на регистрирующие органы не только ответственность за законность регистрируемой сделки, но и ограниченную имущественную ответственность в случае признания ее недействительной в судебном порядке. С учетом принятых в последнее время законодательных норм*(5), предусматривающих обязательное выселение должников по ипотечным кредитам даже без согласия органов опеки и попечительства (это сделано в интересах банков-кредиторов, работающих по ипотечным программам, т.е. лишь одной стороны двусторонней сделки), весьма сомнительно, что регистрирующий орган в состоянии эффективно обеспечить и защитить права другой стороны сделки - гражданина и членов его семьи. Нотариус же способен оказать обеим сторонам содействие в согласовании их воли еще на этапе подготовки проекта сделки, т.е. на этапе реального волеизъявления, а не на его формальной фиксации в реестре. В этом случае не только ни одна из сторон не станет жертвой обмана, но и будет исключена возможность добросовестного заблуждения относительно значения и последствий условий сделки, а ведь ипотечная программа рассчитана прежде всего на людей семейных, имеющих стабильный социальный статус и высокооплачиваемую работу, т.е. на формирующийся в России средний класс. В этой связи не совсем ясно, кто и как будет защищать интересы должника в ипотечной сделке.
Несмотря на то что не всем странам, входящим в систему Латинского нотариата, присуще обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью, однако практически везде законодательно предусмотрены меры, стимулирующие граждан и организации обращаться к нотариусу*(6), так как роль нотариального удостоверения не только сводится к формально-юридическому аспекту, но и является сдерживающим фактором развития криминализации рынка недвижимости в любой стране.
Если государство пока еще не готово пойти на возврат обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью, установив при этом разделение полномочий нотариата и органов государственной регистрации*(7), было бы целесообразно как можно скорее предусмотреть в законодательстве процедуру возложения на нотариуса обязанности по передаче на государственную регистрацию нотариально удостоверенных договоров и иных необходимых документов и их получение после регистрации, имея в виду проведение органом по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним ускоренной (не более пяти рабочих дней) регистрации.
Такой порядок не может быть реализован без изменения нормы об обязательном профессиональном страховании ответственности нотариуса в сторону ее значительного увеличения. Нельзя не согласиться с точкой зрения, гласящей, что уровень страхования профессиональной деятельности нотариуса в России сегодня совсем не связан со средней величиной дохода нотариальных контор, а ведь идея становления в России свободного нотариата предполагала сочетание высоких доходов нотариусов с повышенной гражданско-правовой ответственностью. С другой стороны, не дожидаясь изменения устаревшей нормы*(8), многие нотариусы, особенно в тех регионах, где объем нотариальных действий, подлежащих оценке, в ценовом выражении преобладает над объемом иных нотариальных действий, застрахованы не менее чем на один миллион рублей. Однако и этого, с нашей точки зрения, может оказаться недостаточно. В будущем целесообразно установить такой уровень страховки нотариуса, который в полном объеме покрывал бы размер удостоверенной сделки, ввести наряду с индивидуальным страхованием дополнительное обязательное коллективное солидарное страхование риска профессиональной ответственности нотариусов за счет средств нотариальных палат. Кроме того, необходимо обязать нотариуса сообщать клиенту, обратившемуся к нему за совершением нотариального действия, сведения о наличии страхового полиса. Лицо, удостоверившее сделку у нотариуса, в любом случае должно быть уверено, что в случае ошибки последнего оно получит возмещение в полном объеме.
Сегодня в России законодательно закреплена за двумя институтами - нотариатом и системой государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней - обязанность проводить контроль за соблюдением требований закона любыми субъектами рынка недвижимости, гарантировать устойчивость и стабильность прав на объекты недвижимого имущества, а также исключать возможность скрывать от налогообложения суммы, переходящие в оплату недвижимости. Кроме них, на рынке недвижимости существует еще одна большая группа участников, частично возложившая на себя полномочия по обеспечению юридической защиты прав покупателей и продавцов, особенно после отмены обязательной нотариальной формы сделок купли-продажи недвижимости. Речь идет о корпорации риэлтеров. Деятельность этих фирм, как мы писали ранее, строится по коммерческому принципу, их имущественная ответственность за причиненный ущерб ограничивается размером платы за консультационные услуги, что не идет ни в какое сравнение с установленной законодательством полной имущественной ответственностью нотариуса*(9), и, что особенно печально, деятельность риэлтерских компаний никак не содействует легализации оборота денежных средств на рынке недвижимости, а скорее наоборот, имеются в виду расчеты между сторонами сделки с использованием банковской ячейки. Одним из путей решения этой проблемы является оплата приобретаемого объекта недвижимости с использованием депозита нотариуса.
Депозит нотариуса
Под депозитом в нотариальной практике понимается передача должником нотариусу на хранение денежных сумм и ценных бумаг для передачи их кредитору. С согласия кредитора либо по решению суда денежные суммы и ценные бумаги могут быть возращены внесшему их в депозит должнику*(10).
Согласно ст. 87 Основ нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги только в случаях, предусмотренных гражданским законодательством. Статья 337 ГК РФ определяет основания, по которым осуществляется передача в депозит денежных средств и ценных бумаг, причем данный перечень является исчерпывающим. Принятие в депозит осуществляется по месту исполнения обязательства, которое определяется в соответствии со ст. 316 ГК РФ.
Статья 327 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень оснований для передачи денег и ценных бумаг в депозит нотариуса. Вместе с тем ст. 1172 ГК РФ установлено, что при принятии мер по охране наследства входящие в состав наследства наличные деньги вносятся в депозит нотариуса.
В депозит нотариуса могут быть переданы: закладная при ее залоге, входящие в состав наследства наличные денежные средства наследодателя. Нотариус также может принять в депозит денежные суммы и ценные бумаги в уплату процентов по долговым обязательствам, соответствующие договоры о которых были заключены при его участии. Федеральным законом от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" при осуществлении прав по закладной и исполнении обеспеченного ипотекой обязательства установлено, что в случае передачи закладной в депозит нотариуса при залоге закладной должник по обеспеченному ипотекой обязательству исполняет свое обязательство внесением долга в депозит нотариуса.
Несмотря на сложившуюся практику использования услуг банков для расчета между сторонами при исполнении сделки по переходу права собственности на объект недвижимости, в интересах государства для легализации оборота денежных средств на рынке недвижимости было бы целесообразно закрепить на законодательном уровне в качестве диспозитивной нормы право нотариуса, в случаях удостоверения им сделок и представления нотариально удостоверенных документов на государственную регистрацию принимать в депозит денежные суммы для расчетов за отчуждаемое недвижимое имущество. Неоспоримым преимуществом этой схемы станет стимулирование участников сделки указывать в договоре реальную стоимость объекта, так как денежные средства, подлежащие уплате за объект недвижимости, должны будут быть внесены покупателем на расчетный счет нотариуса в полном объеме и в валюте Российской Федерации.
Нотариус, удостоверивший сделку, обязан передать денежные средства приобретателю объекта недвижимости после завершения процедуры государственной регистрации, причем в этом случае только нотариус без доверенности имеет право сдать все необходимые документы на государственную регистрацию и получить их после ее проведения.
Налоговый агент
Согласно ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов.
Абсолютная прозрачность нотариальной деятельности, следующая из его публично-правового статуса, служит препятствием к уклонению от уплаты налогов с имущества, ставшего предметом нотариального акта. Кроме того, возложение на нотариат роли налогового агента, несомненно, стимулировало бы рост поступлений в бюджет.
Сегодня нотариусы России в виду своей малочисленности и уровня доходов не входят в категорию крупных налогоплательщиков*(11), однако, по мнению Федеральной налоговой службы, они попадают в категорию одних из самых добросовестных налогоплательщиков. Так почему бы государству не использовать и этот потенциал российского нотариата?
Изменения в законодательство, которые предоставят нотариусу право принимать в депозит денежные суммы в уплату налогов и иных обязательных платежей в соответствующие бюджеты и возложение на него функции налогового агента по им же удостоверенным сделкам, во-первых, ускорят поступление налогов в бюджеты, а во-вторых, разгрузят налоговые органы в части функций по начислению налогов по нотариально удостоверенным сделкам.
Ограничение доступа к нотариальной профессии
Как уже было сказано выше, учитывая публично-правовой статус нотариальной деятельности, государство обязано регулировать численность нотариусов в нотариальных округах, делать порядок замещения должности нотариуса конкурсным, а не заявительным. Количество нотариусов в каждом нотариальном округе должно устанавливаться в зависимости от численности населения и размера территории.
Определив подп. 28 п. 2 ст. 26.3 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ*(12) в качестве полномочий органов государственной власти субъекта Российской Федерации право самостоятельно за счет средств своего бюджета определять границы нотариальных округов в пределах территории субъекта РФ, государство должно установить четкие критерии определения численности нотариусов в Российской Федерации (например, один нотариус на 20 000 человек), при этом должно учитываться обязательное наличие нотариуса в каждом нотариальном округе и реальное обеспечение нотариальной помощи не только в крупных городах, но и на всей территории РФ, включая отдаленные регионы.
Расширение перечня нотариальных действий
Это один из самых важных вопросов дальнейшего поступательного эффективного развития нотариата. Кроме того, он напрямую связан с обеспечением уровня достаточной финансовой обеспеченности института, работающего на условиях самофинансирования, так как частнопрактикующий нотариус сочетает личную заинтересованность в результатах своей деятельности с исполнением публичных обязанностей.
Согласно ст. 23 Основ доходом частнопрактикующего нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Последнее время прослеживается тенденция постепенного вытеснения нотариата из сферы обеспечения безопасности отношений, связанных с переходом права собственности на недвижимое имущество и делается это как путем прямого указания в законе, так и экономическими методами (на удостоверение договора об ипотеке жилого помещения, которое является пока еще обязательным, у нотариуса уходит до двух часов рабочего времени при размере нотариального тарифа 200 рублей*(13)).
С учетом существующей тенденции расширение перечня обязательных нотариальных действий может пойти только в направлении нотариальных действий, не подлежащих оценке, обладающих низкой доходностью и не требующих высокой квалификации (например, доверенности). Расширение же перечня необязательных нотариальных действий, имеющих высокую степень доходности, по мнению государства, если и может иметь тенденцию к увеличению, то должно неизбежно сопровождаться уменьшением размера нотариального тарифа.
Такая позиция может самым негативным образом сказаться на уровне профессиональных требований для получения должности нотариуса, а нотариусы, уже допущенные к осуществлению нотариальной деятельности, не будут заинтересованы в совершенствовании профессиональной подготовки, что приведет к постепенной миграции наиболее квалифицированной части нотариата в смежные юридические профессии.
Учитывая тот фактор, что Российской Федерации при подготовке и рассмотрении проектов законов не введена практика подготовки обязательного полноценного экономического обоснования той или иной законодательной нормы, установленный нотариальный тариф в итоге может стать экономически не выгоден нотариусу, и возможность совершения нотариального действия по требованию одной из сторон (диспозитивная норма) для граждан и организаций превратится в чисто декларативную.
Исполнительная надпись нотариуса
Многие страны, входящие в систему латинского нотариата, допускают наряду с принудительным исполнением на основе решения суда также и принудительное исполнение на основе официального документа, составленного нотариусом не только для требований выплаты денежных сумм, но и всех без исключения требований.
Гарантия требования составленным нотариусом документом равноценна гарантии требования судебным приговорам. Во многих странах мира законодательство вводит упрощенные процедуры рассмотрения некоторых категорий дел (простых, бесспорных). Упрощенное производство может принимать различные формы. В российском гражданском судопроизводстве одной из форм упрощенного производства выступал судебный приказ, а также исполнительная надпись нотариуса.
Исполнительная надпись нотариуса - это распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора (взыскателя) суммы заложенности либо об истребовании имущества от должника, имеющее силу исполнительно
