Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 февраля 2005 г. N КА-А40/983-05 При новом рассмотрении дела о признании недействительным требования налогового органа о доначислении налога на прибыль суду следует оценить обстоятельства дела с учетом разъяснений Минфина по поводу толкования Международного соглашения между РФ и ФРГ об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 28 февраля 2005 г. N КА-А40/983-05
(извлечение)

Решением от 06.09.2004 Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения постановлением от 21.12.2004 Девятого арбитражного апелляционного суда, признаны недействительными решение МИМНС РФ N 38 по г. Москве от 25.06.2004 N 646, требования об уплате налогов N 160 от 25.06.2004, N 160 от 28.06.2004, вынесенные в отношении Фирмы "САС Институт ГМБХ" (Германия), в части доначисления налогов и соответствующих им пени по налогу на пользователей автодорог и на содержание жилищного фонда, в остальной части иска отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст. 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой Фирмы "САС Институт ГМБХ" (Германия), в которой ставится вопрос об их изменении - отмене в части отказа в удовлетворении заявления.

В судебном заседании представитель фирмы доводы жалобы поддержал, представитель инспекции против удовлетворения жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве на кассационную жалобу и в судебных актах.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва на нее, считает, что постановление Девятого арбитражного апелляционного суда в части, относящейся к налогу на прибыль, подлежит отмене с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Протокольным определением от 11.11.2004 судебное разбирательство в апелляционной инстанции было отложено по тем основаниям, что апелляционный суд счел невозможным рассмотрение дела без получения ответа из Минфина по поводу толкования Международного соглашения от 29.05.96 (т. 3 л.д. 137-138).

Копия письма Минфина РФ от 12.11.2004 N 03-08-05 (т. 3 л.д. 146-147) представлена фирмой в материалы дела.

Протокольным определением от 14.12.2004 (т. 3 л.д. 157-159) копия письма Минфина РФ, в частности, приобщена к материалам дела.

Однако, в нарушение ст. 271 АПК РФ в постановлении апелляционного суда оценка названному письму не дана, как и не приведены мотивы, по которым апелляционный суд посчитал возможным рассмотреть дело без учета позиции Минфина РФ, который в соответствии с п/п "f" п. 1 ст. 3, п. 3 ст. 25 Соглашения от 29.05.96 между РФ и ФРГ об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество является компетентным органом при толковании или применении Соглашения, что подлежит восполнению при новом рассмотрении дела.

В остальной части суденбные акты являются законными и обоснованными и отмене не подлежат.

При разрешении спора в части НДС судебными инстанциями правильно применены положения п/п "к" п. 1 ст. 5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость", правовая позиция Конституционного суда РФ, сформулированная в постановлении от 28.03.2000 N 5-П.

В кассационной жалобе не приведено доводов относительно применения судебными инстанциями вышеназванных положений.

Доводы о месте реализации услуг не приводились фирмой ни в исковом заявлении, ни в письменных объяснениях по иску, ни в апелляционной жалобе. Указанный довод одним из оснований иска не являлся. Впервые данный довод изложен в письменных объяснениях фирмы на отзыв инспекции на апелляционную жалобу фирмы. С учетом этого не рассмотрение этого довода в соответствии с ч. 3 ст. 288 АПК РФ не может являться основанием для отмены постановления.

В связи с преобразованием МИМНС РФ N 38 по г. Москве в порядке ст. 48 АПК РФ подлежит замене на правопреемника - Межрайонную инспекцию ФНС N 47 по г. Москве.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 48, 284, 286, 287, 288, 289 АПК РФ, суд постановил:

заменить МИМНС РФ N 38 по г. Москве на правопреемника - Межрайонную инспекцию ФНС N 47 по г. Москве.

Постановление от 21.12.2004 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-32046/04-116-346 изменить.

В части, относящейся к налогу на прибыль, постановление от 21.12.2004 отменить, дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

В остальной части решение от 06.09.2004 Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 21.12.2004 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-32046/04-116-346 оставить без изменения.