SMS-сообщение как письменная форма уведомления о реорганизации акционерного общества (В.А. Вайпан, С.Р. Гладких, "Право и экономика", N 2, февраль 2005 г.)

SMS-сообщение как письменная форма уведомления
о реорганизации акционерного общества

Обязательно ли при проведении реорганизации акционерного общества уведомлять кредиторов о принятом решении?

В соответствии с п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Обязанность уведомления кредиторов является юридической гарантией права каждого кредитора реорганизуемого юридического лица потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является такое юридическое лицо, и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ).

В статье 60 ГК РФ установлена обязательность именно письменной формы уведомления кредиторов.

Применительно к акционерным обществам общие положения ст. 60 ГК РФ конкретизированы в ст. 15 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. от 29 декабря 2004 г.) "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Так, согласно п. 6 ст. 15 Закона об АО при реорганизации общества в форме слияния или присоединения общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии (присоединении), письменно уведомить об этом кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном п. 6 ст. 15 Закона об АО, что предполагает наличие доказательств письменного уведомления кредиторов и наличие доказательств публикации в соответствующем печатном издании сообщения о принятом решении о реорганизации.

Таким образом, действующее гражданское законодательство требует при проведении реорганизации уведомлять кредиторов о принятом решении в письменной форме.

Является ли рассылка письменного сообщения на бумажном носителе через сеть почтовой связи единственной формой и способом письменного уведомления о реорганизации акционерного общества?

В пункте 6 ст. 15 Закона об АО не раскрываются конкретные форма и способы письменного уведомления кредиторов.

Понятие письменного уведомления используется в Законе об АО в ст. 30 (уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала), ст. 41 (уведомление акционеров о преимущественном праве приобретения акций), ст. 52 (сообщение акционерам о проводимом общем собрании акционеров), ст. 72 (уведомление акционеров о приобретении размещенных акций), ст. 80 (уведомление общества о намерении приобрести 30 и более процентов размещенных акций).

В указанных статьях также не раскрываются конкретные форма и способы уведомления. Однако, исходя из анализа ст. 52 Закона об АО, можно сделать вывод о том, что рассылка письменных сообщений на традиционном бумажном носителе через сеть почтовой связи не является исключительными формой и способом письменного уведомления.

Так, в п. 1 ст. 52 Закона об АО предусмотрено, что сообщение о проведении общего собрания должно быть направлено каждому акционеру заказным письмом, если уставом общества не предусмотрено иного способа направления этого сообщения в письменной форме.

Таким образом, в Законе об АО предусмотрена возможность направления сообщений в письменной форме иными способами, не предполагающими отправку через сеть почтовой связи.

Можно ли рассматривать SMS-сообщение как надлежащую форму письменного уведомления о реорганизации акционерного общества?

В Законе об АО и подзаконных нормативных актах не раскрывается понятие письменной формы сообщения, которым можно уведомлять акционеров или кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РФ в случаях, когда отношения сторон прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

В ГК РФ понятие письменной формы раскрывается применительно к форме договора. Так, в ст. 160 ГК РФ указано, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицами, совершающими сделку.

Однако законодатель в п. 2 ст. 434 ГК РФ допускает, что письменная форма договора будет соблюдена и в том случае, если стороны не будут составлять один документ на бумажном носителе, а обменяются документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Таким образом, в отношении договора составление документа на бумажном носителе не является исключительной письменной формой, а подписи сторон на одном документе не являются единственным способом заключения договора в письменной форме (ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ). Письменная форма считается соблюденной и при обмене документами посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи.

В отношении письменной формы уведомления следует исходить из того, что под словом "письмо", "письменный" понимается "написанный текст, посылаемый для сообщения чего-нибудь кому-нибудь", "система графических знаков для передачи, запечатления речи" (Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. 4-е изд. М., 1997).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2004 г.) "О связи" под электросвязью понимаются любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

SMS-сообщение (от англ. short message service) представляет собой короткое текстовое сообщение, передаваемое по радиосистеме посредством электросвязи.

В пункте 6 ст. 15 Закона об АО не указано, что уведомление о реорганизации должно быть направлено только посредством почтовой связи, как, например, предусмотрено в ст. 52 Закона об АО применительно к сообщению акционерам о проводимом общем собрании акционеров. Также в ст. 15 Закона об АО не указано, что для использования иных способов направления письменного уведомления кредиторам эти способы должны быть предусмотрены в уставе общества.

Таким образом, используя аналогию закона, регулирующего отношения, связанные с письменной формой договора, и с учетом отсутствия в п. 5 ст. 16 Закона об АО ограничений, связанных с конкретной письменной формой уведомления кредиторов, SMS-сообщение можно рассматривать как надлежащую форму письменного уведомления, передаваемого посредством электросвязи конкретному кредитору.

Является ли рассылка SMS-сообщения надлежащим способом письменного уведомления кредиторов о проводимой реорганизации?

При анализе вопроса, является ли рассылка SMS-сообщений надлежащим способом письменного уведомления кредиторов, нужно исходить из технической возможности передачи необходимого объема информации о реорганизации и возможности представить в регистрирующий орган доказательства направления такого уведомления конкретному кредитору.

Статья 15 Закона об АО не содержит требований к объему обязательной информации, которая должна содержаться в уведомлении кредиторам и публикации. Безусловно, необходимо сообщить кредиторам о принятом решении о реорганизации, об обществах, участвующих в реорганизации.

Таким образом, к содержанию уведомления Закон об АО не предъявляет специальных требований, что позволяет реорганизуемым обществам передать кредиторам через SMS-сообщение минимум необходимой информации.

С учетом положений абз. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО и правоприменительной практики, выраженной в письме МНС России от 10 февраля 2003 г. N ММ-6-09/177@, государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном п. 6 ст. 15 Закона об АО.

Таким образом, если имеется техническая возможность представить в регистрирующий орган доказательства (отчеты, распечатки и т.д.) направления SMS-сообщений с соответствующей информацией конкретным кредиторам, то рассылку SMS-сообщений можно рассматривать как надлежащий способ письменного уведомления кредиторов в смысле п. 6 ст. 15 Закона об АО.

Что следует понимать под надлежащей публикацией сообщения о принятом решении о реорганизации акционерного общества?

В пункте 6 ст. 15 Закона об АО установлена обязанность общества уведомить кредиторов о предстоящей реорганизации путем письменного уведомления кредиторов и путем публикации о принятом решении в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации.

Только при наличии доказательств такого уведомления (доказательств письменного уведомления кредиторов и доказательств публикации) регистрирующий орган производит государственную регистрацию обществ, созданных в результате реорганизации, и вносит записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ.

В соответствии с приказом МНС России от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ печатным изданием, предназначенным для публикации данных о государственной регистрации, является "Вестник государственной регистрации".

Публикация юридическими лицами сообщений, обязательных в силу закона, может осуществляться в любом печатном издании. Однако обязанность по опубликованию сообщения о реорганизации общества будет считаться исполненной только при условии его размещения в "Вестнике государственной регистрации", являющемся печатным изданием, предназначенным для публикации сведений о государственной регистрации юридических лиц.

Соответственно, публикация сообщения о реорганизации в "Российской газете", в печатных изданиях субъектов РФ и местных печатных периодических изданиях, где находятся юридические лица, участвующие в реорганизации, не будет являться надлежащей публикацией в печатном издании, предусмотренном п. 6 ст. 15 Закона об АО.

Надлежащим печатным изданием является "Вестник государственной регистрации", доказательства публикации в котором будут соответствовать требованиям п. 6 ст. 15 Закона об АО.

В.А. Вайпан,

управляющий партнер Консалтинговой компании ВИКТОРУС-Юстицинформ,

адвокат, главный редактор журнала "Право и экономика",

руководитель отдела научных договорных работ Института

законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве

Российской Федерации, член Центрального совета Союза юристов

России и Координационного совета Международного союза юристов,

член научно-методического совета при ЦИК России, специалист

по трудовому и гражданскому праву, кандидат юридических наук

С.Р. Гладких,

юрист Аналитического правового центра "Юридического Дома

"Юстицинформ", аспирант Института законодательства

и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, специалист

по гражданскому, налоговому праву, по гражданскому и арбитражному

процессу, а также по системному анализу законодательства

"Право и экономика", N 2, февраль 2005 г.