Провокация взятки либо коммерческого подкупа: как предложить взятку и не попасть за решетку (В.В. Толкачев, "Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", N 2, февраль 2005 г.)

Провокация взятки либо коммерческого подкупа: как предложить взятку
и не попасть за решетку

                                    "Зачем это Вам? - Надо было..."

                                    (из  услышанного  на  предварительном

                                    следствии по делу о взятке)

В процессе коммерческой деятельности присутствует желание "устранить неугодного, зловредного" чиновника: налогового или пожарного инспектора, сотрудника милиции, либо иного лица осуществляющего управленческие функции, в том числе и в коммерческих организациях, например банках, которые выполняют честно свои обязанности, при том варианте, что предприниматель не хочет выполнять определенные законом требования в своей деятельности. Для этого заинтересованная сторона провоцирует дачу взятки либо коммерческого подкупа надеясь:

- избежать наказания за незаконные действия (бездействия), например продажу нелицензионного товара;

- решить проблемные вопросы, связанные с повседневной деятельностью которые решать честным путем "некогда", например вовремя подать налоговую декларацию;

- получить льготный кредит в коммерческом банке, или подряд в некоммерческой организации, например в благотворительном фонде;

- для того чтобы в последующем изобличить в получении взятки или шантажировать должностных лиц, либо лиц выполняющих управленческие функции.

Кроме того, "не редки случаи, когда в целях создания искусственных доказательств обвинения недобросовестные сотрудники правоохранительных органов подбрасывают потерпевшему предмет как бы взятки, а равно: наркотики, боеприпасы и оружие" (Мишин Г. Борьба со взяточничеством: некоторые направления совершенствования уголовной политики// Уголовное право, 2000, N 3).

Фрагмент документа

Статья 304 "Провокация взятки либо коммерческого подкупа" Уголовного кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)

Провокация взятки либо коммерческого подкупа, то есть попытка передачи должностному лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания ему услуг имущественного характера в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Из текста статьи 304 УК РФ вытекает, что обязательным признаком данного состава является предмет преступления - взятка, а это материальные ценности: деньги, в том числе иностранная валюта, иные валютные ценности (например, чеки, аккредитивы), ценные бумаги (акции, облигации, складские свидетельства), драгоценные металлы (золото, серебро, платина) и драгоценные камни (алмазы, изумруды, сапфиры, рубины и др.), продовольственные и промышленные товары, недвижимое имущество, а также различного рода выгоды или услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, проездных билетов, оплаты расходов и развлечений должностного лица и т.п.), под выгодами имущественного характера следует также понимать, в частности, занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе"), оказываемые взяткополучателю безвозмездно, хотя в принципе они подлежат оплате, или предоставляются явно по заниженной стоимости. Взятка, так же может быть завуалирована в виде предложения банковской ссуды, путем якобы получения денег в долг, под видом погашения несуществующего долга лица, посредством продажи-покупки ценных вещей за бесценок, по явно заниженной цене или, напротив, путем покупки-продажи вещи по явно завышенной цене и т.д.

Буквально провокацию взятки либо коммерческого подкупа можно понимать лишь как конкретные действия, а именно подбрасывание взятки в карман, рабочий стол, кабинет, автомобиль должностного лица, а так же иные действия, направленные на то, чтобы каким угодно путем, дать или подложить, путем обмана, насилия или введения в заблуждение предмета взятки с целью последующего шантажа, либо "задержания с поличным и разоблачения взяткополучателя".

Преступление считается оконченным с момента совершения попытки вручить лично или через посредника должностному лицу, либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или некоммерческих организациях, материальных или нематериальных ценностей или попытки оказать услуги имущественного характера, при этом последние не давали своего согласия на получение взятки.

Кто же преступник?

Субъектом преступления, квалифицируемого по ст. 304 УК РФ, может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста действующее с прямым умыслом (т.е. лицо сознавало общественную опасность своих действий (бездействий), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления (ч. 2 ст. 25 УК РФ)), в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа. И единственным различием между провокацией взятки и провокации коммерческого подкупа является то в отношении, кого совершается данное преступление:

- в первом случае, это должностное лицо, которое выполняет постоянно, временно или специальному полномочию организационно-распорядительные или административно - хозяйственные функции только в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в государственных и муниципальных организациях и учреждениях. Работники государственных или муниципальных органов и учреждений, которые выполняют лишь профессиональные или технические функции, к должностным лицам не относятся, например секретари, уборщицы;

- во-втором, лица выполняющего управленческие функции в коммерческих (в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий) и некоммерческих организациях (потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений) и др.) (ст. 50 ГК РФ).

Под МРОТ понимается минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством РФ на момент назначения наказания, а не на момент совершения преступления, что закреплено в статье 46 Уголовного кодекса РФ.

Исключение из правил позволяет избежать ответственности

Существует для предпринимателя и возможность избежать ответственности, если он докажет, что не имел намерения давать взятку. По законодательству:

1. Не может быть квалифицировано как покушение на дачу или получение взятки либо на коммерческий подкуп высказанное намерение (выделено автором) лица дать (получить) деньги, ценные бумаги, иное имущество либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало.

2. Не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе.

В.В. Толкачев,

кандидат философских наук

"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", N 2, февраль 2005 г.