Акционерное общество: дробление со знаком "плюс" (И. Самойлов, "Консультант", N 1, январь 2005 г.)

Акционерное общество: дробление со знаком "плюс"

Что выгоднее: реорганизовать компанию или создать дочернюю? Принять решение можно, только разобравшись во всех юридических нюансах. Рассмотрим подробнее особенности каждого варианта.

Решение о разукрупнении

При реорганизации происходит раздел всего, в том числе и уставного капитала. Порядок его раздела определяют акционеры на общем собрании. Причем для принятия решения достаточно, чтобы "за" проголосовали три четверти акционеров, пришедших на собрание и имеющих право голоса (ст. 48 и 49 Закона "Об акционерных обществах"). Вполне вероятно, что некоторые акционеры, недовольные правилами "дележа имущества", окажутся в меньшинстве и не смогут отстоять своих интересов.

Решение же о создании дочернего общества может быть принято любым из предусмотренных уставом органом управления. То есть гендиректором, правлением акционерного общества или советом директоров. Фактически создание дочернего общества можно назвать сделкой. Однако любую сделку директор или правление акционерного общества совершить не могут. Если она окажется крупной, то на ее проведение потребуется одобрение совета директоров или общего собрания акционеров. При этом крупной сделкой считается та, "цена" которой составляет более 25 процентов от балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 78 Закона).

Единогласие совета директоров потребуется на сделку, предметом которой является имущество, составляющее от 25 до 50 процентов активов общества. Согласие общего собрания акционеров тремя четвертями голосов - на сделку стоимостью более 50 процентов активов компании (ст. 79 Закона). Таким образом, складывается следующая ситуация. Допустим, что активы, вносимые в уставный капитал дочерней фирмы, составят более 50 процентов от стоимости активов основной компании. В этом случае процедура принятия решения о создании дочерней структуры будет аналогична процедуре принятия решения о реорганизации. То есть необходимо будет набрать три четверти голосов общего собрания акционеров.

На практике если мы решим все ценные производственные активы передать дочернему обществу, то в подавляющем большинстве случаев мы не превысим 50 процентов, а возможно - и 25 процентов. Ведь в активах основного общества останутся сырье, товарные запасы, дебиторская задолженность, незавершенное строительство и т.д., а их стоимость в крупных компаниях достаточно велика.

В уставах некоторых акционерных обществ, в случае совершения сделок на сумму до 25 процентов активов, проводится дополнительное разграничение полномочий. Например, до 10 процентов - решение принимает исполнительный орган, а от 10 до 25 процентов - совет директоров большинством голосов.

Мы видим, что при создании дочернего общества процедура принятия решений зависит от конкретной ситуации. Более того, в отличие от реорганизации мы можем управлять процедурой принятия решений, передавая полномочия от одного органа управления другому.

Пример 1

Представим ситуацию: генеральный директор считает необходимым провести разукрупнение предприятия через создание самостоятельных юридических лиц на базе существующих структурных подразделений. При этом он не собирается спрашивать разрешения ни совета директоров, ни общего собрания акционеров. Стоимость имущества, которое должно быть внесено в уставные капиталы дочерних обществ, составляет 30 процентов стоимости активов общества. В принципе это означает, что решение должно приниматься либо советом директоров единогласно, либо простым большинством общего собрания акционеров.

Вариант 1. Через некоторое время общество заняло деньги (выросла кредиторская задолженность) и, в свою очередь, одолжило денежную сумму (выросла дебиторская задолженность). В результате увеличения кредиторской и дебиторской задолженности выросли активы общества. Предположим, что этот рост составил 21 процент от предыдущей стоимости активов. Таким образом, доля имущества, которое должно быть передано в уставные капиталы "дочек", в структуре активов составит менее 25 процентов на момент принятия решения.

Вариант 2. Была проведена переоценка. По ее результатам стоимость имущества, которое должно быть внесено в уставный капитал "дочек", уменьшилась. Допустим, с 30 до 20 рублей. Но при этом уменьшится и общая стоимость активов общества. Если раньше она составляла 100 рублей, то теперь - 90. И в такой ситуации доля имущества, которое должно быть передано в уставные капиталы "дочек", в структуре активов составит уже менее 25 процентов на момент принятия решения. Таким образом, из зоны полномочий одних органов управления (совет директоров, собрание акционеров) мы перешли в зону полномочий других органов управления (исполнительного руководителя).

Обязательства перед акционерами

Если в уставный капитал дочернего общества вносится имущество на сумму до 50 процентов от стоимости активов основного общества, то основное общество никаких обязательств перед акционером не несет. Несогласный с принятым решением акционер вынужден либо смириться, либо "уйти", продав принадлежащие ему акции. Но для этого нужно найти покупателя. А если он не появится или, к примеру, предложит слишком низкую цену?

Совершенно иная ситуация складывается как при реорганизации, так и при внесении в уставный капитал дочернего общества активов, составляющих более 50 процентов стоимости всех активов основного общества. В этих случаях несогласный с принятым решением акционер имеет право требовать от акционерного общества выкупить принадлежащие ему акции (п. 1 ст. 75 Закона). Причем общество обязано выкупить акции по цене, определенной советом директоров, но не ниже их рыночной стоимости (п. 3 ст. 75 Закона).

Как мы видим, в данном случае несогласный акционер имеет законодательную основу для того, чтобы "уйти". При этом не придется искать покупателя и торговаться с ним. Акции можно продать самому акционерному обществу. Однако все не так просто. У общества может просто не хватить финансовых возможностей для удовлетворения требований недовольных акционеров.

Пример 2

Допустим, сложилась следующая ситуация. Для принятия решения о разукрупнении созвано общее собрание акционеров. На нем присутствовали 60 процентов акционеров, имеющих право голоса (остальные акционеры просто проигнорировали собрание). Таким образом, кворум был собран. 75 процентов присутствующих на собрании голосов было отдано за решение по данному вопросу. Но от общего числа голосов это составило только 45 процентов. Остальные 55 процентов акций не участвовали в голосовании (не пришли на собрание 40%) или голосовали против (15% голосов - это те, кто присутствовал на собрании).

В течение 45 дней с даты проведения собрания все 55 процентов акций были предъявлены обществу с требованием выкупа. Общество в течение следующих 30 дней должно рассчитаться с акционерами. При этом цена акций была определена независимым оценщиком, который исходил из стоимости чистых активов общества. Таким образом, в течение месяца общество должно выплатить 55 процентов стоимости своих чистых активов. Но общество не может потратить на выкуп более 10 процентов стоимости своих чистых активов (п. 5 ст. 76 Закона). Деньги будут делиться между акционерами пропорционально заявленным требованиям. В итоге каждый акционер получит только порядка 20 процентов рыночной стоимости принадлежавшего ему пакета акций.

В заключение хотелось бы заметить, что выбор способа разукрупнения всегда зависит от той конкретной ситуации, в которой находится акционерное общество.

Реорганизация или создание дочернего общества: что лучше?

Критерии сравнения	Создание дочерних предприятий	Реорганизация (выделение или разделе- ние)
Орган, принимающий ре- шение	Генеральный директор либо совет директоров (зависит от положений устава)	Акционеры. Для принятия решения в акционерном обществе необходимо согласие 3/4 голосов, присутствующих на собрании
Отношения между юриди- ческими лицами	Основное общество несет ответственность по долгам дочернего (если выполнены условия ст. 6 Закона)	Формально абсолютно независимые друг от друга юридические лица
Оповещение кредиторов	Не нужно	Является обязательным
Права несогласных соб- ственников	Никаких	В АО - право требования выкупа акций, в ООО - несогласных быть не может, так как требуется единогласие при принятии решения
Ответственность	Основное общество при определенных условиях несет ответственность по долгам дочернего общества	Друг за друга не отвечают
Суммарная стоимость ак- тивов	Возрастает на величину уставных капиталов созданных дочерних обществ	Не изменяется, если в АО акционеры не использовали право требования выкупа, а кредиторы не потребовали досрочного выполнения обязательств. Если же это произошло, то суммарная стоимость активов уменьшается
Долговые обязательства	Остаются в основном обществе, до- черние общества начинают функциони- ровать, не имея старых долговых обязательств	Принимают на себя все юридические лица, созданные в результате реор- ганизации
Лицензии	Остаются в основном обществе	Остаются в том юридическом лице, из которого выделяются новые юридические лица
Защита от рисков и стра- тегическая политика	Появляется группа компаний, каждая из которых действует самостоя- тельно, неудачи одной компании могут компенсироваться успехами другой. В масштабах группы в целом реализуется принцип "не держать все яйца в одной корзине"	Формально компании друг с другом не связаны. Успехи и провалы каждой фирмы - ее собственные успехи и неудачи. На рынке действуют самостоятельные компании

И. Самойлов,

замдекана юридического факультета

им. М.М. Сперанского АНХ России, к.э.н.

"Консультант", N 1, январь 2005 г.