Вопрос: Банк заключил договор о выдаче банковской гарантии. Согласно договору банк приобретает право требовать от принципала в порядке регресса возмещения всех сумм, уплаченных по банковской гарантии. В качестве обеспечения исполнения обязательств по уплате регрессивной суммы принципал перечислил задаток. За пользование задатком банк ежемесячно уплачивает принципалу проценты с момента зачисления задатка и до даты возврата задатка, либо до даты уплаты принципалом регрессивной суммы. Согласно НК РФ на расходы банка в целях налогового учета принимаются проценты, уплаченные по долговым обязательствам. Является ли задаток, полученный по договору банковской гарантии, долговым обязательством? (ответ ДНТТП Минфина РФ)

ОАО просит дать разъяснение по следующему вопросу.

Банк заключил договор о выдаче банковской гарантии. Согласно договору банк в случае совершения любого платежа по банковской гарантии приобретает право требовать от принципала в порядке регресса возмещения всех сумм, уплаченных по банковской гарантии. В качестве обеспечения исполнения своих обязательств по уплате регрессивной суммы принципал перечислил банку задаток. За пользование задатком банк ежемесячно уплачивает принципалу проценты с момента зачисления задатка на счет банка и до даты возврата задатка, либо до даты уплаты принципалом регрессивной суммы.

Согласно статье 269 НК РФ на расходы банка в целях налогового учета принимаются проценты, уплаченные по долговым обязательствам. При этом под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

В связи с изложенным, просим Вас дать разъяснение - является ли задаток, полученный по вышеуказанному договору банковской гарантии, долговом# обязательством.

ГАРАНТ:

См. также письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 мая 2005 г. N 03-03-01-04/2/96

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо от 16.03.2005 и сообщает следующее.

Как следует из письма, банк (гарант) выдал принципалу банковскую гарантию и под обеспечение банковской гарантии потребовал от принципала выплаты задатка.

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Согласно статье 369 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Деятельность банков (в том числе перечень банковских операций и других сделок кредитной организации) регулируется Федеральным законом "О банках и банковской деятельности".

Статьей 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" установлен перечень банковских операций, к которым относится выдача банковских гарантий.

Согласно статье 379 Гражданского кодекса Российской Федерации право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Согласно статье 252 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) для целей налогообложения по налогу на прибыль налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Статьей 251 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств.

Соответственно согласно пункту 32 статьи 270 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде имущества или имущественных прав, переданных в качестве задатка, залога.

Таким образом, сумма задатка не признается для целей налогообложения доходом банка.

Соответственно задаток не может быть отнесен к долговому обязательству для целей налогообложения, так как согласно статье 269 Кодекса под долговыми обязательствами понимаются кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

Согласно статье 380 Гражданского кодекса Российской Федерации задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Проценты, начисляемые банком на сумму задатка, не могут быть для целей налогообложения приравнены к процентам по долговым обязательствам, учитываемые для целей налогообложения в составе расходов в соответствии со статьей 269 Кодекса.

Заместитель директора Департамента

А.И. Иванеев