Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 июня 2005 г. N КГ-А40/4583-05 В соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг сообщения о существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, должны направляться эмитентом в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг или уполномоченный ею орган и публиковаться не позднее пяти дней в печатных средствах массовой информации (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 6 июня 2005 г. N КГ-А40/4583-05
(извлечение)

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17 января 2005 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2005 г. N 09АП-1863/05-АК по делу N А40-52911/04-149-28 удовлетворено заявление ОАО "Автокомбинат-23" о признании незаконным отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, оформленного распоряжением председателя РО ФКЦБ в ЦФО от 15 сентября 2004 г. N 1865; и обязании РО ФКЦБ в ЦФО зарегистрировать дополнительный выпуск ценных бумаг, размещаемых в соответствии с решением, утвержденным Советом директоров ОАО "Автокомбинат-23" 12.07.04.

Не согласившись с указанными судебными актами, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (РО ФСФР по ЦФО - правопреемник РО ФКЦБ в ЦФО) обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и в удовлетворении заявленных ОАО "Автокомбинат-23" требований отказать. В обоснование доводов заявитель указывает на неправильное применение судом норм материального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, что привело к вынесению незаконных судебных актов.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Автокомбинат-23" просит в ее удовлетворении отказать, считая судебные акты законными и обоснованными, а доводы кассационной жалобы несостоятельными.

В заседании кассационной инстанции представитель РО ФСФР по ЦФО поддержал доводы кассационной жалобы, представитель ОАО "Автокомбинат-23" возражал против ее удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представленного на нее отзыва, заслушав представителей истца и ответчика, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, кассационная инстанция пришла к заключению, что доводы кассационной жалобы являются обоснованными, а потому она подлежит удовлетворению с вынесением по делу нового судебного акта.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Отказ в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг РО ФКЦБ в ЦФО от 15.09.2004 N Р5-04/25425 (л.д. 35-36) основан на ст. 21 ФЗ N 39-ФЗ от 22.04.96 "О рынке ценных бумаг", абз.абз. 2 и 3 п. 2.4.23 "Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 18.06.03 N 03-30/пс (Стандарты), и мотивирован тем, что эмитентом - ОАО "Автокомбинат-23" были нарушены п.п. 2.2.2, 1.12 "Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.07.2003 N 03-32/пс, 2.3.4, 6.2.2, 2.4.13 Стандартов.

При рассмотрении дела судом установлено, что предусмотренный п. 2.2.2 "Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" 5-дневный срок опубликования сообщения о принятии решения о размещении ценных бумаг заявителем соблюден не был. При этом суд сослался на то, что поскольку газета "За Калужской заставой" выходит один раз в неделю, то вины заявителя в несвоевременном опубликовании сообщения (в течение 7, а не 5 дней, как предусмотрено Положением), не имеется.

Кассационная инстанция не может согласиться с данным выводом.

В соответствии с п. 4 ст. 30 ФЗ "О рынке ценных бумаг" сообщения о существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента, должны направляться эмитентом в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг или уполномоченный ею орган, а также публиковаться эмитентом не позднее пяти дней с момента осуществления этих событий или совершения действий в печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг.

Данная норма является императивной, соблюдение установленных ею требований носит обязательный характер. Эмитент, при той степени заботливости и осмотрительности, которая требуется от участников хозяйственных отношений, должен был позаботиться о выборе такого средства массовой информации, публикация в котором появилась бы не позже установленного законом срока.

Судом установлено, что в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг содержатся сведения о потенциальном приобретателе, которым является ООО "Аксен Эстейт" - 100% акций дополнительного выпуска.

Однако, как следует из материалов дела, во внеочередном общем собрании ОАО "Автокомбинат-23", состоявшемся 01.07.2004, принимали участие акционеры, имеющие в совокупности 87,56% акций. Следовательно, при публикации информации о решении о дополнительном выпуске ценных бумаг необходимо было соблюсти требования ст. 40 ФЗ "Об акционерных обществах", что эмитентом исполнено не было.

Установив, что эмитентом представлены регистрирующему органу решение и бухгалтерская отчетность на магнитных носителях в двух экземплярах, суд не обратил внимание на то, что, в нарушение требований п. 2.4.13 Стандартов эмитентом не соблюдены требования к формату магнитного носителя (тексты бухгалтерской отчетности представлены в формате XLS, а не в формате RTF).

Установив факты наличия нарушений, допущенных ОАО "Автокомбинат-23" и выявленных регистрирующим органом при рассмотрении заявления о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, суд, тем не менее, счел отказ в государственной регистрации незаконным. При этом суд сослался на п. 2.4.21 Стандартов, согласно которому, в случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных Стандартами, в также в случае наличия иных оснований для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, регистрирующий орган вправе, не отказывая в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление с указанием допущенных нарушений, что в данном случае РО ФКЦБ в ЦФО сделано не было.

Однако суд не учел, что подобное уведомление направляется эмитенту в случае, когда допущенные нарушения могут быть устранены. Допущенные ОАО "Автокомбинат-23" нарушения - несвоевременная публикация информации о дополнительном выпуске ценных бумаг с неверными сведениями о потенциальных покупателях, носят неустранимый (в порядке приостановления регистрации) характер.

С учетом изложенного судебные акты, как вынесенные с нарушением применения норм материального права подлежат отмене. Принимая во внимание, что все фактические обстоятельства, имеющие значение для дела судом установлены, кассационная инстанция, на основании п. 2 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, считает возможным вынести новый судебный акт об отказе в заявленных требованиях с распределением судебных расходов в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 284, 286-289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 января 2005 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2005 г. N 09АП-1863/05-АК по делу N А40-52911/04-149-28 отменить;

в удовлетворении заявления ОАО "Автокомбинат-23" о признании незаконным отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг РО ФКЦБ в ЦФО от 15 сентября 2004 г. N 1865 и обязании РО ФКЦБ в ЦФО зарегистрировать дополнительный выпуск ценных бумаг, размещаемых в соответствии с решением, утвержденным Советом директоров ОАО "Автокомбинат-23" 12.07.04 отказать;

взыскать с ОАО "Автокомбинат-23" в доход Федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение заявления, апелляционной и кассационной жалоб в общей сумме 3.000 рублей.