Государственный контроль за сделками при приобретении акций на вторичном рынке (Г.Н. Шевченко, "Право и экономика", N 6, июнь 2005 г.)

Государственный контроль за сделками
при приобретении акций на вторичном рынке

Обращение эмиссионных ценных бумаг затрагивает интересы значительного круга инвесторов, в том числе и публичноправовых образований, а иногда даже Российской Федерации в целом, поэтому законодатель в целях обеспечения публичных интересов устанавливает определенные ограничения в обращении эмиссионных ценных бумаг.

Это установленные в законодательстве случаи государственного контроля за приобретением либо крупных пакетов акций, либо акций определенных эмитентов - финансовых организаций, субъектов естественных монополий, т.е. тех юридических лиц, правовое и экономическое положение которых может оказать влияние на широкий круг лиц. Государственный контроль также может устанавливаться за приобретением ценных бумаг отдельными категориями приобретателей, например, нерезидентами. Представляется, что установление государственного контроля за приобретением акций оправданно и целесообразно. В то же время очень важно определить границы государственного вмешательства в инвестиционные процессы, поскольку это не что иное как проблема сбалансированного сочетания публичных и частных интересов. Дисбаланс таких интересов ведет к негативным общественным процессам. В советский период желание полностью заменить внутренние общественные механизмы развития направляющей силой государства стало причиной застоя в экономике и отсутствия прогресса. Однако последовавшее в дальнейшем стремление отказаться от всеобъемлющего контроля государства как атрибута административно-командной системы и расчет исключительно на саморегулируемость общества, напротив, привели к умалению значимости публичных интересов и гипертрофии интересов частных.

Публичноправовые нормы, устанавливающие государственный контроль за совершением сделок с акциями, содержатся в различных нормативных актах, прежде всего, в антимонопольном законодательстве: в Законе РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в Федеральных законах "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг", "О естественных монополиях", а также в других нормативных актах.

Рассмотрим эти случаи более подробно.

Приобретение крупных пакетов акций может привести к ограничению конкуренции на товарных рынках, поэтому Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" установил особые правила приобретения более 20% акций в уставном капитале хозяйственных обществ. С предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляется приобретение лицом (группой лиц), за исключением учредителей акционерного общества при его образовании, акций с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций.

Предварительное согласие требуется и в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу приобретателя акций и эмитента превышает 30 млн МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателями является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Рассматривая ходатайства, антимонопольный орган оценивает, насколько совершение конкретной сделки по приобретению пакета акций может привести к возникновению или усилению доминирования хозяйствующего субъекта и (или) ограничению конкуренции. В результате рассмотрения ходатайства антимонопольный орган выносит решение о его удовлетворении или отклонении.

Решение о согласии на совершение сделок прекращает свое действие, если такие сделки не были совершены в течение одного года со дня вынесения указанного решения. Антимонопольный орган вправе отклонить ходатайство, если его удовлетворение может привести к ограничению конкуренции, в том числе возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта, или если представлена недостоверная информация, имеющая значение для принятия решения.

Другой формой антимонопольного контроля за приобретением акций является уведомительный порядок, предусмотренный для сделок, в которых суммарная балансовая стоимость активов участников сделки - приобретателя и эмитента - превышает 2 млн МРОТ. Уведомление направляется в антимонопольный орган в течение 45 дней с момента совершения такой сделки.

В случае, если у антимонопольного органа есть основания считать, что сделка, о совершении которой его уведомили, может привести к ограничению конкуренции, в том числе возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта, лица, осуществляющие указанные действия, по предписанию антимонопольного органа обязаны совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции.

Таким образом, антимонопольное законодательство предусматривает государственный контроль за совершением сделок, связанных с приобретением крупных пакетов акций (более 20% в уставном капитале) на предмет соответствия требованиям, установленным в Законе о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, в крупных акционерных обществах (суммарная стоимость активов участников сделки которых превышает 30 млн МРОТ при предварительном контроле и 2 млн МРОТ при последующем контроле). Обращает на себя внимание наметившаяся в конкурентном законодательстве тенденция на осуществление контроля только в случае приобретения акций в достаточно крупных акционерных обществах. Так, редакция Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 28 мая 1995 г. предусматривала осуществление предварительного государственного контроля со стороны антимонопольных органов, если суммарная стоимость активов участников сделки превышала 100 тыс. МРОТ. Изменения в этот Закон от 9 октября 2002 г. повысили минимум при предварительном контроле до 200 тыс. МРОТ, и, наконец, последние изменения от 7 марта 2005 г. подняли эту цифру до 30 млн МРОТ при предварительном и 2 млн МРОТ при последующем контроле, т.е. контроль антимонопольных органов предусмотрен при покупке пакетов акций только в крупных акционерных обществах. Такую тенденцию развития законодательства следует признать правильной, поскольку государственный контроль нужен только тогда, когда он действительно необходим и не становится дополнительной бюрократической преградой.

Деятельность финансовой организации, под которой в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" понимается юридическое лицо, осуществляющее на основании соответствующей лицензии банковские операции и сделки, либо предоставляющее услуги на рынке ценных бумаг, услуги по страхованию или иные услуги финансового характера, а также негосударственный пенсионный фонд, его управляющая компания, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, лизинговая компания, кредитный потребительский союз и иная организация, осуществляющая операции и сделки на рынке финансовых услуг, всегда затрагивает интересы множества лиц, в определенной степени носит публичный характер, поэтому и нуждается в особой правовой регламентации. Эти особенности относятся к порядку их создания (например, кредитные организации регистрируются как юридические лица в Банке России), повышенным требованиям к размеру уставного капитала, обязательности лицензирования, специальным правилам признания финансовых организаций несостоятельными (банкротами), а также к специфике приобретения крупных пакетов акций (более 20% в уставном капитале финансовых организаций).

Также как антимонопольный контроль на товарных рынках, аналогичный контроль в сфере финансовых рынков может быть предварительным (ходатайство) и последующим (уведомление). Предварительный или последующий контроль осуществляются в зависимости от размера уставного капитала финансовой организации, акции которой приобретаются.

Сделки, совершенные с нарушением требований предварительного и последующего антимонопольного контроля и приводящие к возникновению (усилению) доминирования на финансовых рынках, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федеральной антимонопольной службы.

Особенности приобретения акций в уставном капитале субъектов естественных монополий содержатся в законодательстве о естественных монополиях. Режим естественных монополий, как известно, является исключительным, и установление соответствующего монопольного режима означает введение особого государственного регулирования в данной сфере, одно из проявлений которого - установление особого порядка приобретения на рынке акций субъектов естественных монополий.

Государственный контроль за приобретением акций в уставном капитале субъекта естественной монополии осуществляется органами регулирования естественной монополии и носит последующий характер. Пункт 4 ст. 7 Федерального закона от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" устанавливает, что лицо или группа лиц, которые в результате приобретения на рынке акций (долей) в уставном (складочном) капитале субъекта естественной монополии либо в результате иных сделок приобретают более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал субъекта естественной монополии, обязаны уведомить об этом соответствующий орган регулирования естественной монополии в 30-дневный срок со дня приобретения. Такую же обязанность, в свою очередь, несет субъект естественной монополии, приобретающий акции (доли) в уставном (складочном) капитале другого хозяйствующего субъекта, предоставляющие ему более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли).

4. Наконец, государственный контроль осуществляется за приобретением эмиссионных ценных бумаг отдельными категориями инвесторов. В случае, если законодательством РФ установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов, о совершенных сделках по приобретению иностранными инвесторами акций, выпущенных такими российскими эмитентами, сторонам по сделке надлежит уведомить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иные органы в случаях, предусмотренных федеральными законами. Например, страховое законодательство устанавливает, что государственный страховой надзор наряду с иными формами включает в себя выдачу разрешений на совершение с участием иностранных инвесторов сделок по отчуждению акций страховых организаций (ст. 30 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в РФ)". Банковское законодательство предусматривает необходимость получения согласия Центрального банка в случае приобретения акций российского банка нерезидентом, независимо от доли такого приобретения (ст. 53 Закона о банке России).

Таким образом, в законодательстве содержится достаточно широкий круг норм, предусматривающих особый порядок приобретения акций. Нетрудно заметить, что, в отличие от эмиссии, при которой предусмотрен государственный контроль в отношении всех эмиссионных ценных бумаг, при их обращении государственный контроль установлен только применительно к акциям. Это можно объяснить тем, что акция является корпоративной ценной бумагой, закрепляющей право участия в делах акционерного общества и предоставляющей своим владельцам при наличии определенного их количества возможность оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности.

Накопление определенного количества акций приводит к качественным изменениям правового положения их владельца, позволяющего ему влиять на деятельность акционерного общества, а порой и осуществлять над ним контроль.

Такая особенность акций и вызывает необходимость осуществления государственного контроля при их обращении. Государственный контроль за совершением сделок с акциями должен учитывать, как представляется, не только публичные, но и частные интересы, следовательно, не носить всеобъемлющего характера. Вместе с тем любая отмена существующих ограничений должна быть экономически обоснованной, не допускающей причинения ущерба ни эмитентам, ни инвесторам, ни государству в целом.

Г.Н. Шевченко,

преподаватель кафедры гражданского права

Дальневосточного государственного университета,

кандидат юридических наук, доцент

"Право и экономика", N 6, июнь 2005 г.