Учредительный договор (М. Гецьман, "эж-ЮРИСТ", N 41, октябрь 2005 г.)

Учредительный договор

Непростой представляется проблема, заключенная в разном правовом содержании такого документа, как учредительный договор для разных типов юридических лиц. Какие нюансы возникают с этим интересным документом при преобразовании из АО в ООО или наоборот?

Для ответа на поставленный вопрос рассмотрим ряд ситуаций, которые достаточно часто встречаются на практике. Прежде всего остановимся на простейшем случае - преобразование ООО в АО.

Здесь сложностей не возникает - сама суть учредительного договора теряется при преобразовании из ООО в АО - дальше все последние учредители ООО становятся акционерами, получают акции и живут своей жизнью. Зарегистрировать такое преобразование не должно представлять каких-либо затруднений - протокол собрания учредителей, подписанный председателем и секретарем, новый устав и заявление подаются в регистрирующий орган (налоговую) и все. Требовать "новый" учредительный договор налоговая не имеет права, по сути, и закону, поскольку никакой смены учредителей нет. Однако если налоговая это все равно требует - либо идите к начальнику инспекции и читайте ему закон, либо несите новый учредительный, который заранее подготовлен и подписан на собрании.

Самая большая здесь проблема - принятие решения о реорганизации общества (а переход ООО в АО - именно реорганизация*(1)), на что необходимо согласие всех учредителей общества*(2). Однако при ее разрешении решается и ситуация с представлением нового учредительного договора в налоговую (с подписями учредителей).

Более сложным видится случай преобразования АО в ООО. Присутствие 100% акционеров на собрании - редкость. Да и не это главное. Для регистрации таких изменений понадобится представить не только новый устав, но и новый учредительный договор, поскольку за время жизни АО акции скорее всего "двигались" и сам состав акционеров менялся, а соответственно и учредителями ООО уже станут другие люди. И здесь возникает множество препятствий: умершие акционеры, пропавшие акционеры, нежелание акционеров (учредителей) подписывать новые документы.

Последняя проблема наиболее существенна. И здесь уже либо через суд, либо через связи придется регистрировать изменения - налоговые органы имеют полное право вернуть документы, даже если за преобразование проголосовало 99,99% акционеров общества.

Истории с умершими и пропавшими акционерами важны, поскольку их сведения - паспорт, адрес - необходимы для указания в новых документах. Что касается реестра акционеров, то возможно отсутствие сведений у акционеров и законодательно эта ситуация теоретически оговорена (речь идет о ценных бумагах неустановленных лиц*(3), статусе счета "неустановленное лицо"*(4)), но в Законе об ООО этого не предусмотрено. Кстати, АО, у которого в реестре акционеров есть счет "неустановленных лиц", вообще не может преобразоваться куда-либо до тех пор пока оно не докажет регистратору, кому эти акции принадлежат и регистратор не спишет эти акции на соответствующие счета акционеров.

Некоторые налоговые органы, незаконно ссылаясь на ст. 11 Закона об ООО*(5), требуют протокол собрания АО, где бы присутствовали 100% акционеров и они бы голосовали все "за". Однако при преобразовании АО в ООО до момента регистрации изменений следует руководствоваться Законом об АО при принятии решения о реорганизации*(6). И здесь возникает еще один казус - если при реорганизации ООО необходимо согласие всех учредителей (участников) общества, то при реорганизации АО необходимо согласие? От присутствующих акционеров на собрании (а кворум на собрании 50% + 1*(7) акция - отсюда - необходимо согласие чуть более 3/4 х (50%) = 37,5% всех акционеров (участников) общества).

Следует признать, что, пожалуй, самым простым способом решения всех проблем при любых преобразованиях с разными типами обществ является создание нового общества с продажей (передачей), дарением ему имущества и ликвидацией "старых" обществ.

М. Гецьман,

к.т.н. филиал "Волжский" ООО "Р-СТИНОЛ",

г. Саратов (регистратор)

"эж-ЮРИСТ", N 41, октябрь 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См. главу 5 и ст. 56 Закона об ООО.

*(2) П. 7 статьи 37 Закона об ООО.

*(3) Этот счет "создается" для учета ценных бумаг, владельцы которых по тем или иным причинам не известны.

*(4) Такой статус присваивается счету, в сведениях о владельце котором недостает каких-либо сведений (паспортных, к примеру).

*(5) Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества...

*(6) Статья 48 и п. 4 ст. 49 Закона об АО.

*(7) Статья 58 Закона об АО.