Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 ноября 2005 г. N КА-А40/9872-05 Суд подтвердил правильность вывода суда апелляционной инстанции о том, что приказ Федеральной службы по тарифам от 16 сентября 2004 г. N 81-э/2 является недействительным в части установления объема выработки электроэнергии для ОАО "Алтайэнерго" (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 9 ноября 2005 г. N КА-А40/9872-05
(извлечение)

ОАО "Алтайэнерго" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Правления Федеральной службы по тарифам (далее - ФСТ России) от 16.09.04 N 20-э2 "Об утверждении Плановых балансов производства и поставок электрической (тепловой) энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России по субъектам оптового рынка на IV квартал 2004 года" (приложения NN 1-4, 1-4/10, 1-4/11, 1-4/12, 2/10) в части установления для ОАО "Алтайэнерго" на 4 квартал 2004 г. объема выработки электрической энергии в размере 703,5 млн. кВт (в т.ч. 198,9 млн. кВт. ч. в октябре 2004 г., 226,4 млн. кВт. ч. в ноябре 2004 г., 278,2 млн. кВт. ч. в декабре 2004 г.), объема покупки с оптового рынка электрической энергии в размере 1934,6 млн. кВт. ч. (в т.ч. 588,9 млн. кВт. ч. в октябре 2004 г., 654,7 млн. кВт. ч. в ноябре 2004 г., 691 млн. кВт. ч. в декабре 2004 г.) и объема покупки электрической мощности 1027 МВт в октябре 2004 г., 1223,4 МВт в ноябре 2004 г., 1317 МВт в декабре 2004 г.

До рассмотрения спора по существу общество уточнило свои требования и просило признать недействительным приказ ФСТ России от 16.09.04 N 81-э/2 "Об утверждении Плановых балансов производства и поставок электрической (тепловой) энергии и мощности в рамках энергетической системы России по субъектам оптового рынка на IV квартал 2004 г." (перечисленные выше Приложения) в части установления для общества на IV квартал 2004 г. указанных выше объемов и размеров.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.04.05 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Девятый арбитражный апелляционный суд постановлением от 07.07.05 отменил решение суда первой инстанции, признал недействительным приказ ФСТ России в оспариваемой части и обязал названную службу в течение 30 дней с момента принятия судебного акта утвердить для ОАО "Алтайэнерго" новые объемы выработки и покупки на оптовом рынке электрической энергии и мощности в 4 квартале 2004 г. с учетом технологически допустимого минимума выработки электрической энергии на ТЭЦ, принадлежащих данному обществу.

ФСТ России не согласилась с постановлением суда апелляционной инстанции и обжаловала его в кассационном порядке. При этом сослалась на неправильное толкование судом абз. 7 п. 8 Временного положения об основах формирования плановых балансов производства и поставок электрической (тепловой) энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России по субъектам оптового рынка, утвержденного постановлением ФЭК России от 03.04.1998 N 15/2 (далее - Временное положение), на несоответствие его требованиям ст. 13 ГК РФ, п. 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8, на недоказанность нарушения прав общества. Также отметила, что оспариваемое решение об утверждении плановых балансов принималось с участием представителей РАО "ЕЭС России", которые не возражали против утверждаемых для ОАО "Алтайэнерго" балансов.

В отзыве на жалобу общество возражало против ее удовлетворения, считая обжалованное постановление суда апелляционной инстанции соответствующим законодательству и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представители ФСТ России поддержали жалобу по изложенным в ней и дополнительно приведенным доводам. Представитель ОАО "Алтайэнерго" просил жалобу отклонить по мотивам, указанным в представленном отзыве.

Обсудив доводы жалобы, проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции находит жалобу подлежащей частичному удовлетворению.

В проекте баланса на 4 квартал 2004 года ОАО "Алтайэнерго" заявило объем выработки электроэнергии в размере 970,6 млн. кВТ. ч., из которых выработка по теплофикационному циклу составляет 668,58 млн. кВт. ч., а по конденсационному - 302,02 млн. кВт. ч.

В оспариваемом приказе ФСТ России установила для общества объем собственной выработки электроэнергии в размере 703,5 млн. кВт. ч.

В соответствии с абз. 7 п. 8 Временного положения для дефицитных АО-энерго выработка электрической энергии ТЭЦ определяется на основе минимизации затрат на производство электрической энергии по переменной составляющей с учетом обеспечения технологического минимума нагрузки ТЭЦ в теплофикационном режиме. Если переменная составляющая затрат на производство 1 кВт. ч. электрической энергии по конденсационному циклу собственных ТЭЦ АО-энерго выше отпускного тарифа электрической энергии (переменной составляющей) с ФОРЭМ, объем покупки с ФОРЭМ должен быть максимальным, а выработка электрической энергии по конденсационному циклу и нагрузка собственных ТЭЦ - минимальна.

Согласно названной норме при определении объема собственной выработки электроэнергии для дефицитных АО-энерго в целях формирования плановых балансов ФСТ России должна учитывать технологический минимум нагрузки ТЭЦ в теплофикационном режиме соответствующих АО-энерго. Этот минимум определяется как сумма теплофикационной и вынужденной конденсационной выработки электрической энергии (мощности).

Рассматривая спор, Девятый арбитражный апелляционный суд установил, что согласно данным ОАО "РАО "ЕЭС России" минимальная выработка электроэнергии ОАО "Алтайэнерго" на 4 квартал 2004 г. составила 898,9 млн. кВт. ч. Технологическая возможность выработки электроэнергии на ТЭЦ общества в меньшем объеме (703,5 млн. кВт. ч.) в спорный период не подтверждена. В связи с чем признал недействительным приказ ФСТ России в оспариваемой части как нарушающий права и законные интересы общества, т.к. он влечет (повлечет) за собой увеличение финансовых затрат по оплате фактически неполученных с оптового рынка энергоресурсов.

Вывод суда апелляционной инстанции в этой части требования является правильным.

Ссылка в жалобе на то, что для ОАО "Алтайэнерго" объем собственной выработки электроэнергии установлен на уровне соответствующего показателя заявленного обществом в плановом балансе на 4 квартал 2004 г. (объема выработки электроэнергии в теплофикационном режиме - 668,58 млн. кВт. ч.), отклоняется. Установленный объем собственной выработки электроэнергии в размере 703,5 млн. кВт. ч. полностью исключил из плановых балансов выработку электроэнергии по конденсационному циклу без технического обоснования такого исключения. Вместе с тем при работе ТЭЦ в теплофикационном режиме теплофикационной сопутствует вынужденная конденсационная выработка электроэнергии.

Указание ФСТ России на то, что абз. 9 п. 8 Временного положения предусмотрено исключение использования рабочей мощности электростанций АО-энерго (блок-станции) по конденсационному циклу, если отпускной тариф электрической энергии (переменная составляющая), поставляемой с ФОРЭМ, ниже переменной составляющей затрат на производство электрической энергии по конденсационному циклу, отклоняется. В названной норме сделана оговорка, что использование рабочей мощности электростанций по конденсационному циклу должно быть равно нулю в случае сверх вынужденной конденсационной выработки электроэнергии. При этом вынужденная конденсационная выработка электроэнергии (мощности) соответствует теплофикационной и должна учитываться при определении технологического минимума нагрузки ТЭЦ в теплофикационном режиме.

Довод жалобы о том, что решение об утверждении плановых балансов производства и поставок электрической (тепловой) энергии и мощности в рамках ЕЭС России по субъектам оптового рынка на IV квартал 2004 г. принималось на заседании правления ФСТ России с участием представителей РАО "ЕЭС России", не возражавших относительно утверждаемых для ОАО "Алтайэнерго" балансов, не принимается во внимание. Данное обстоятельство не свидетельствует о законности оспариваемого решения ФСТ России.

Отклоняется как несостоятельная и ссылка ФСТ России на то, что на момент обращения в суд установленные для ОАО "Алтайэнерго" балансы на 4 квартал 2004 г. не действовали и не могли повлечь нарушение прав. Эти балансы касались последнего квартала 2004 г. Как признали суды первой и апелляционной инстанций, об установленных в них объемах общество узнало после 30.11.05 и обратилось за судебной защитой в пределах установленного ст. 198 АПК РФ срока. Нарушение своих прав общество обосновывает установлением невыполнимого (завышенного) объема покупки электроэнергии с оптового рынка и оплатой фактически неполученных с оптового рынка энергоресурсов.

Что касается второй части постановления Девятого арбитражного апелляционного суда, касающейся обязания ФСТ России в течение 30 дней с момента принятия постановления утвердить для ОАО "Алтайэнерго" новые объемы выработки и покупки на оптовом рынке электрической энергии и мощности в 4 квартале 2004 г. с учетом технологически допустимого минимума выработки электрической энергии на ТЭЦ, принадлежащих обществу, то в этой части постановление суда не может быть признано законным и подлежит отмене. ФСТ России не может по недействующему в настоящее время решению пересмотреть объемы, не затрагивая права третьих лиц. Возникшие вопросы при осуществлении расчетов за электроэнергию, неполученную с ФОРЭМ, общество может решить в ином порядке.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.07.05 N 09АП-6801/05-АК по делу Арбитражного суда г. Москвы N А40-8337/05-79-65 отменить в части обязания ФСТ России в течение 30 дней с момента принятия постановления утвердить для ОАО "Алтайэнерго" новые объемы выработки и покупки на оптовом рынке электрической энергии и мощности в 4 квартале 2004 г. с учетом технологически допустимого минимума выработки электрической энергии на ТЭЦ, принадлежащих ОАО "Алтайэнерго".

В остальной части постановление суда от 07.07.05 оставить без изменения.