Построение и организация деятельности финансово-экономических структур (А. Щепотьев, "Право и экономика", N 11, ноябрь 2005 г.)

Построение и организация деятельности
финансово-экономических структур

В последние годы в России сокращается количество банков и небанковских кредитных организаций (НКО): отдельные банки объединяются, некоторые приостанавливают деятельность, имели место случаи банкротства кредитных организаций.

В настоящей статье нами рассматривается вариант построения и организации деятельности финансово-экономической структуры (комплекса взаимосвязанных юридических лиц), которая оказывает услуги, экономически сходные с банковскими услугами, однако юридически таковыми не являющиеся.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности": "Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции ... привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц". Однако экономически обоснованная потребность в банковских (экономически похожих на банковские) услугах в нашей стране существенно выше, чем может предложить банковская система. Это обусловлено рядом причин:

зарегистрировать новую кредитную организацию (имеющую лицензию ЦБ РФ) в настоящее время достаточно сложно (нормативно-законодательные "барьеры", высокий "порог" вхождения на рынок и т.д.), т.е. ограничена конкуренция банковских услуг;

организационно-оформительская сложность получения некоторых видов банковских услуг (получение кредита, разовые перечисления денежных средств и т.д.);

дороговизна некоторых банковских услуг по сравнению с аналогичными услугами, оказываемыми коммерческими и некоммерческими организациями, являющимися экономической альтернативой банкам.

Согласно ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", "к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

...Кредитная организация помимо перечисленных ... банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг".

Рассмотрим операции (предоставляемые услуги), экономически сходные с банковскими услугами, однако юридически таковыми не являющиеся.

1. Привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок). Помимо банков, имеющих соответствующую лицензию ЦБ РФ, подобные операции (по экономической сути) могут осуществлять кредитные кооперативы (кредитные потребительские кооперативы граждан, общества взаимного кредитования, сельскохозяйственные кредитные кооперативы, жилищные накопительные кооперативы) на некоммерческой основе для ограниченного числа субъектов (пайщиков кооператива), а также лизинговые компании на коммерческой основе. Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", "Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов Российской Федерации и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке". Также получать займы (в том числе под проценты) от физических и юридических лиц могут любые коммерческие организации.

2. Размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет, т.е. выдача кредитов, приобретение ценных бумаг, приобретение драгоценных металлов (слитков и изделий), осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями, приобретение объектов недвижимости с целью получения дохода и т.д.

Выдачу займов под проценты имеют право осуществлять ломбарды, лизинговые компании, специализированные некоммерческие фонды (на коммерческой основе), кредитные кооперативы на некоммерческой основе для ограниченного числа субъектов (пайщиков кооператива). И коммерческие, и некоммерческие организации выдают займы на принципах возвратности, срочности и платности. Однако принципы оплаты процентов по договорам займа могут носить (для займодавца) коммерческий или некоммерческий характер.

Коммерческий характер выдачи займов: организация-займодавец выдает займы на "открытом" рынке (круг потенциальных клиентов не ограничен), например банку, ломбарду, некоммерческому фонду, работающему с неограниченным количеством клиентов, лизинговой компании и т.д.

Некоммерческий характер выдачи займов: организация-займодавец выдает займы ограниченному числу экономических субъектов (членам или пайщикам организации), например кредитному кооперативу, фонду взаимного кредитования (для садоводов, огородников и дачников), который работает только со своими учредителями (п. 2 ст. 11 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан") и т.д.

Ломбарды выдают займы на потребительские цели, лизинговые компании выдают займы (предоставляют имущество с рассрочкой оплаты; с условием взимания лизинговых платежей) для целей приобретения основных средств.

Осуществлять операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями могут ломбарды, ювелирные магазины.

Размещать денежные средства в ценные бумаги имеют право финансово-инвестиционные компании, инвестиционные фонды и т.д. Однако для возможности выхода на биржи ценных бумаг напрямую необходимо зарегистрировать брокерскую компанию и получить соответствующую лицензию.

3. Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц, осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, осуществление переводов денежных средств.

Помимо банков и НКО, перечисление денежных средств имеют право осуществлять кредитные кооперативы, которые осуществляют ведение учета подобных операций, совершаемых пайщиками через кредитные кооперативы.

В законодательстве РФ существует альтернатива расчетных операций:

почтовые денежные переводы;

оплата услуг ЖКХ через специализированные кассовые точки;

оплата услуг сотовой связи.

Производить клиринг (в соответствии с Временным положением ЦБ РФ о клиринговом учреждении, утв. ЦБ РФ 10 февраля 1993 г.), т.е. производить безналичные расчеты, основанные на зачете взаимных требований и обязательств, могут только кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление банковской деятельности. Однако существуют специализированные центры (обычные коммерческие организации), которые за вознаграждение осуществляют содействие в проведение зачетов (взаимных требований) между юридическими лицами посредством договоров цессии или договоров переуступки прав требований. Для осуществления (оказания содействия) зачетов (взаимных требований) между юридическими лицами посредством договоров цессии или договоров переуступки прав требований специальной лицензии не требуется.

Более того, налоговое законодательство (в частности, подп. "б" п. 3 ст. 149 ч. 2 НК РФ) предусматривает освобождение от налогообложения по НДС "отдельных банковских операций", осуществляемых организациями, которые в соответствии с законодательством РФ вправе их совершать без лицензии Центрального банка РФ. Таким образом, законодательно предусмотрена возможность осуществлять отдельные банковские операции (специализированными коммерческими и некоммерческими организациями) без банковской лицензии.

4. Некий аналог купли-продажи иностранной валюты в безналичной форме осуществляют дилинговые центры.

5. Выдача банковских гарантий может производиться только банком. Однако следует учитывать, что давать поручительства за третьих лиц разрешено большинству форм юридических лиц.

6. Приобретать права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме, помимо банков, имеют право большинство коммерческих организаций.

Оказание консультационных и информационных услуг, предоставление в аренду физическим и юридическим лицам помещений, доверительное управление денежными средствами и иным имуществом не являются эксклюзивно банковскими операциями.

Для расширения спектра предоставляемых услуг при создании финансовой структуры можно организовать страховую деятельность посредством регистрации страховой компании (необходима соответствующая лицензия) или общества взаимного страхования.

Для более широкого комплекса предоставляемых услуг (особенно для крупных клиентов) было бы целесообразно организовать деятельность независимого регистратора - реестродержателя акций (для акционерных обществ).

Также следует включить в данную систему оценочную фирму. Однако необходимо учитывать, если данная оценочная организация будет осуществлять оценку имущества (объекты залога для обеспечения выдаваемых займов) для членов формируемого финансово-экономического комплекса организаций, то необходимо уделить особое внимание независимости проводимой оценки.

При кредитном кооперативе или обществе взаимного страхования можно создать третейский суд, что запрещено для банков.

В качестве примера создания подобной финансовой структуры можно предложить зарегистрировать и организовать деятельность следующих форм юридических лиц:

кредитный потребительский кооператив граждан;

общество взаимного кредитования;

ломбард;

лизинговая компания;

инвестиционная компания;

брокерская компания;

общество взаимного страхования;

консультационная (аудиторская) компания;

маркетинговая фирма;

оценочная фирма;

коммерческая организация, специализирующаяся на оказании услуг по проведению зачетов между юридическими лицами, приобретением прав требований (долгов) и т.д.;

независимый регистратор - реестродержатель акций;

зарегистрировать при некоммерческой организации - третейский суд.

Проводя сравнение банка и предлагаемой финансовой структуры (комплекса юридических лиц) можно сделать следующие выводы:

получение отдельных лицензий (лизинговой компании, оценочной деятельности, аудиторской деятельности и т.д.) проще и дешевле, чем банковской;

стоимость и величина первоначальных инвестиций подобной структуры существенно ниже, чем для банковской сферы;

спектр предоставляемых клиентам услуг финансовой структуры по некоторым аспектам шире, чем у банка (аудиторские, оценочные услуги, страхование, третейский суд и т.д.);

для банков предусмотрен и законодательно закреплен более жесткий регламент осуществления отдельных операций;

в предлагаемой структуре происходит дифференциация отдельных финансовых рисков.

В качестве негативных результатов можно выделить следующее:

управление и организация деятельности финансовой структуры будут более дорогостоящими и менее управляемыми со стороны владельцев;

из-за "эффекта масштаба" общие финансовые риски банка несколько ниже, в том числе из-за меньшего контроля со стороны государства;

наличие различных организационно-правовых форм юридических лиц (в том числе некоммерческих) может привести к возникновению некоторых сложностей в функционировании данной структуры.

Однако несомненным преимуществом создания подобного комплекса юридических лиц будет полный и всесторонний комплекс финансовых, экономических и юридических услуг для клиентов; все ответы на вопросы, решение проблем, удовлетворение потребностей сопровождения бизнеса клиент может получит в одном месте.

Несмотря на сложности и недостатки, подобные формы финансовых структур получили широкое распространение в современной российской экономике.

А. Щепотьев

"Право и экономика", N 11, ноябрь 2005 г.