Вопрос: Организация-нерезидент, которая является учредителем российского общества с ограниченной ответственностью, собирается увеличить его уставный капитал за счет нераспределенной прибыли по отчетным данным за 2004 г. Сумма, на которую увеличится уставный капитал ООО, не превышает разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного капитала. Возникают ли в данном случае у ООО обязательства налогового агента по налогу на прибыль? ("Московский налоговый курьер", N 1-2, январь 2006 г.)

Организация-нерезидент, которая является учредителем российского общества с ограниченной ответственностью, собирается увеличить его уставный капитал за счет нераспределенной прибыли по отчетным данным за 2004 год. Сумма, на которую увеличится уставный капитал ООО, не превышает разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного капитала. Возникают ли в данном случае у ООО обязательства налогового агента по налогу на прибыль?

В соответствии с пунктом 1 статьи 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

В пункте 1 статьи 90 ГК РФ сказано, что уставный капитал общества составляется из стоимости вкладов его участников.

На основании статей 17 и 18 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) увеличение уставного капитала ООО может осуществляться:

- за счет имущества общества;

- за счет дополнительных вкладов участников общества;

- за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом общества.

Источниками для увеличения уставного капитала ООО за счет собственного имущества общества могут служить его добавочный капитал или прибыль, оставшаяся в распоряжении организации после налогообложения.

Таким образом, участники общества вправе принять решение об увеличении уставного капитала за счет нераспределенной прибыли. При этом прибыль ООО не поступает участникам, а остается обособленным имуществом общества. У участников увеличивается лишь номинальная стоимость их долей. То есть сам по себе факт увеличения уставного капитала ООО не влечет возникновения дохода у его участников, поскольку общество является самостоятельным юридическим лицом, имеет имущество на праве собственности, а имущество ООО обособлено от имущества его учредителей (участников).

Согласно статье 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций наряду с российскими организациями являются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ.

В соответствии со статьей 247 НК РФ для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в РФ через постоянные представительства, прибылью признаются доходы, полученные от источников в РФ. Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.

Перечень видов доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, а относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты, определен пунктом 1 статьи 309 НК РФ.

При этом в пункте 1 статьи 310 НК РФ установлено, что с доходов иностранной организации, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, налоговый агент обязан исчислить и удержать налог при каждой выплате дохода, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ.

Таким образом, объектом обложения налогом на прибыль являются, в частности, доходы, перечисленные в пункте 1 статьи 309 НК РФ, получаемые иностранной организацией от источников в РФ. В том случае, если указанные доходы не связаны с деятельностью иностранной организации - получателя дохода через постоянное представительство в РФ, обязанность по удержанию и перечислению налога в бюджет глава 25 НК РФ возлагает на источник выплаты - налогового агента.

Согласно Закону N 14-ФЗ доля в уставном капитале ООО удостоверяет следующие права участника, при реализации которых участник общества получает доход:

- право на получение чистой прибыли пропорционально доле (ст. 28);

- право на получение действительной стоимости доли (в денежной или натуральной форме) в случае выхода или исключения участника (п. 4 ст. 23 и ст. 26); - право на часть имущества общества после его ликвидации (абз. 7 п. 1 ст. 8).

При увеличении уставного капитала общества за счет нераспределенной прибыли у участника-нерезидента, размер доли которого увеличивается пропорционально ранее принадлежавшей ему доле в уставном капитале данного ООО, налогооблагаемый доход не возникает, а у ООО не возникает обязанности налогового агента.

Вместе с тем Закон N 14-ФЗ предусматривает возможность продажи доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам данного общества (п. 1 ст. 8), а если это не запрещено уставом ООО, третьим лицам (п. 2 ст. 23).

В том случае, если долю в уставном капитале ООО продает участник-нерезидент, доход от реализации такой доли подлежит налогообложению у источника выплаты в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 309 НК РФ при условии, что более 50% активов ООО состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 309 НК РФ при определении налоговой базы по доходам от реализации иностранной организацией доли в уставном капитале ООО из суммы таких доходов могут вычитаться расходы в порядке, предусмотренном статьями 268 и 280 НК РФ.

Указанные расходы иностранной организации учитываются при определении налоговой базы, если к дате выплаты этих доходов в распоряжении налогового агента, удерживающего налог с таких доходов в соответствии с настоящей статьей, имеются представленные этой иностранной организацией документально подтвержденные данные о таких расходах.

Следовательно, если доля российской недвижимости в активах ООО не превышает 50%, то такие доходы не относятся к доходам, получаемым от источников в РФ, а организация - приобретатель доли в уставном капитале ООО налоговым агентом не является.

ГАРАНТ:

Разъяснения подготовлены на основании официального письма УФНС России по г. Москве исх. N 20-12/46422 от 30 июня 2005 г., подписанного заместителем руководителя Управления ФНС России по г. Москве действительным государственным советником налоговой службы РФ II ранга С.Х. Аминевым