Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 декабря 2005 г. N КА-А41/12385-05 Налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам, в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций; при отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по этим товарам вычету по НДС не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 20 декабря 2005 г. N КА-А41/12385-05
(извлечение)

Общество с ограниченной ответственностью "Элемет" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Инспекции ФНС России по городу Павловский Посад Московской области о признании недействительным ее решения от 03.02.2005 N 11-00990 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, об уплате неуплаченных налога на добавленную стоимость за 2003-2004 г.г., налога на землю за 2001-2003 г.г., пени за неуплату налогов по акту выездной налоговой проверки N 303 от 29.12.2004.

Решением от 15.07.2005 Арбитражного суда Московской области требования Общества удовлетворены.

Постановлением от 24.10.2005 Десятого арбитражного апелляционного суда решение Арбитражного суда Московской области изменено, признано недействительным решение Инспекции о взыскании налогов на сумму 366802 руб., пени в размере 8280 руб. и штрафа в сумме 3947 руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано, так как Общество не вело раздельный учет НДС при выпуске собственных простых векселей, реализация которых не облагается налогом в силу подпункта 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Законность и обоснованность постановления апелляционной инстанции проверена в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой ООО "Элемент", в которой последнее ссылалось на то, что не должно было вести раздельный учет, поскольку не приобретало каких-либо товаров (работ, услуг) для выпуска собственных простых векселей с целью получения заемных средств.

Налоговый орган в отзыве на кассационную жалобу и в заседании суда кассационной инстанции возражал против кассационной жалобой по мотивам, изложенным в постановлении апелляционной инстанции.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Апелляционная инстанция отнесла к виду деятельности Общества выпуск им собственных простых векселей и их реализацию Обществу с ограниченной ответственностью "Коралайна Инджиниринг Энд Трейдинг Компани Лимитед" с целью получения денежных средств для расчетов за приобретенный Обществом земельный участок.

Поскольку Инспекцией в акте налоговой проверки и оспариваемом решении не установлено, какие товары (работы, услуги) требуется приобретать для выпуска простых векселей, в данной правовой ситуации не применяется п. 4 ст. 170 НК РФ, предусматривающий правила о ведении раздельного учета НДС по таким товарам (работам, услугам).

При таких обстоятельствах постановление апелляционного суда в части отказа в удовлетворении требований следует отменить, решение суда первой инстанции об удовлетворении соответствующих требований Общества оставить в силе.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. 284-289 АПК РФ, постановил:

постановление от 24.10.2005 N 10АП-2230/05-АК Десятого арбитражного апелляционного суда в части отказа в удовлетворении требований ООО "Элемет" отменить, решение от 15.07.2005 по делу N А41-К2-3511/05 Арбитражного суда Московской области в части признания недействительным решения Инспекции ФНС России по г. Павловский Посад Московской области от 03.02.2005 N 11-00990 в отношении взыскания НДС в сумме 3849281 руб., пени по НДС в сумме 391852 руб. и штрафа в сумме 769856 руб. 20 коп. оставить в силе.

Возвратить ООО "Элемент" госпошлину из федерального бюджета РФ в размере 1000 (одна тысяча) рублей, уплаченную при подаче кассационной жалобы.