Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 февраля 2006 г. N КА-А40/262-06 Суд отказал в удовлетворении заявления о признании недействительным решения налоговой инспекции о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, поскольку налогоплательщиком неправомерно отнесены на затраты, исключаемые при определении совокупного дохода, расходы по рекламе, что повлекло за собой неполную уплату единого налога за спорный период (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 6 февраля 2006 г. N КА-А40/262-06
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 6 февраля 2006 г.

Полный текст постановления изготовлен 6 февраля 2006 г.

Решением от 29.08.2005 г. Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения постановлением от 08.11.2005 г. Девятого арбитражного апелляционного суда, отказано в удовлетворении заявленных требований ООО "ТК Маркетинг" (далее - Общество) к ИФНС РФ N 30 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения от 31.03.2005 г. о привлечении к налоговой ответственности.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284, 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой ООО "ТК Маркетинг", в которой Общество просит отменить судебные акты по делу, направить дело на новое рассмотрение, либо принять новое решение. В обоснование своих требований Общество ссылается на то, судебные акты приняты с нарушением норм материального и процессуального права.

Отзыв на кассационную жалобу в порядке ст. 279 АПК РФ не поступил.

В судебном заседании представители Общества поддержали доводы кассационной жалобы, представитель Инспекции возражал против этих доводов.

Суды полно и всесторонне исследовали юридически значимые обстоятельства, дали надлежащую правовую оценку совокупности доказательств, правильно применили нормы налогового и арбитражно-процессуального законодательства и приняли законные судебные акты.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что оснований для отмены судебных актов не имеется.

Как следует из материалов дела, в 2002 г. ООО "ТК Маркетинг" осуществляло деятельность по эксплуатации Торгового центра "Горбушка", принадлежавшего ему на праве аренды на основании договора от 24.12.2001 г. N 7 с собственником здания - ЗАО "Коммунальный сервис". Деятельность включала проведение рекламной кампании вышеуказанного объекта заявителя путем размещения последним рекламной информации, содержащей среди прочего цветографический логотип "Горбушка", в средствах массовой информации, на рекламных щитах, растяжках и иных носителях.

По результатам выездной налоговой проверки по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2001 г. по 31.12.2003 г. налоговым органом составлен акт проверки от 24.12.2004 г. и принято решение от 31.03.2005 г. б/н о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ООО "ТК Маркетинг" привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 215467 руб. за неуплату единого налога с совокупного дохода, Обществу доначислен налог и пени за несвоевременную уплату налогов.

Доводы Общества о том, что суд расширил предмет доказывания, поскольку оспариваемое решение налогового органа не содержало такого основания как непроизводственный характер рекламы; расходы на рекламу подлежат отнесению на затраты вне зависимости от наличия или отсутствия прав на использование в рекламе объекта интеллектуальной собственности; Инспекция не доказала, что реклама носила непроизводственный характер; суд не исследовал представленные доказательства о наличии у заявителя прав на использование авторского произведения - логотипа "Горбушка"; вывод суда о том, что перечень прав налогового органа является открытым, не основан на законе; суд не дал оценки доводам о придании статуса Торгово-выставочному центру "Горбушка" и изменению в адресе арендуемого заявителем здания; затраты по рекламе были правомерно отнесены на затраты, исключаемые при определении совокупного дохода; начисление пени по НДФЛ необоснованно, поскольку пени самостоятельно исчислены и уплачены заявителем в 2002 году, судом кассационной инстанции не принимаются.

Федеральным законом от 29.12.1995 г. N 222-ФЗ "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства" установлен перечень расходов, принимаемых при расчете базы налогообложения, когда в качестве объекта налогообложения используется показатель совокупного дохода. Перечень видов расходов является исчерпывающим.

Приказом Минфина РФ от 15.03.1996 г. N 27 "О мероприятиях по реализации Федерального закона от 29.12.1995 г. N 222-ФЗ..." разъяснено, что перечисленные в Федеральном законе расходы принимаются при расчете базы налогообложения только тогда, когда они относятся непосредственно к осуществлению процесса производства (предпринимательской деятельности), включая затраты на аренду, уплату процентов по кредитам (в том числе связанных с капитальными затратами и просроченных) и стоимость оказанных услуг. Предметом деятельности ООО "ТК Маркетинг" являются операции с недвижимым имуществом, сдача в аренду оборудования производственно-технического назначения.

В соответствии с Федеральным законом от 18.07.1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе", реклама - это распространяемая в любой форме с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идеи и начинаний.

Правообладателем товарного знака "Горбушка" является ООО "Горбушка". ООО "ТК Маркетинг" заключило с ООО "Горбушка" договор коммерческой концессии N 1 от 10.04.2002 г., в соответствии с которым ООО "Горбушка" (Правообладатель) передало ООО "ТК Маркетинг" (Пользователь) комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, в том числе, лицензию на использование фирменного наименования ООО "Горбушка", содержащего отличительный словесный элемент "Горбушка", именуемый в договоре, как "Торговая марка". В период действия договора пользователь вправе использовать торговую марку.

Согласно ответу Федерального института Промышленной собственности от 09.03.2005 г. N 42-44-Р, договор коммерческой концессии N 1 от 10.04.2002 г. (неисключительная лицензия) зарегистрирован в Роспатенте под N 889 от 24.05.2002 г. сроком до 31.12.2002 г. Лицензиат - ООО "ТК Маркетинг".

Таким образом, в период с 01.01.2002 г. по 24.05.2002 г. у заявителя отсутствовало право на использование торговой марки "Горбушка" для обозначения здания по ул. Барклая д. 8, арендуемого заявителем, в рекламе Торгового центра. Из представленных в виде образцов рекламных текстов не усматривается, что реклама давалась в интересах хозяйственной деятельности заявителя. Наименование ООО "ТК Маркетинг" в рекламах не указано, как не указан и предмет деятельности данной организации.

Как правильно указали суды, в отношении начисленных Обществу пени по НДФЛ выводы судов являются правомерными, так как выписка банка к платежному поручению от 27.11.2002 г. N 1169 заявителем суду не представлена. Также, в указанном платежном поручении указана иная сумма, в связи с чем данный платеж нельзя идентифицировать как уплату пени в сумме 14487 руб.

Таким образом, Общество неправомерно отнесло на затраты, исключаемые при определении совокупного дохода, расходы по рекламе Торгового центра "Горбушка" в размере 3591118 руб., что повлекло за собой неполную уплату единого налога за 2002 год в размере 1077335 руб.

Нормы права судами применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ безусловными основаниями к отмене судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 29.08.2005 по делу N А40-33970/05-98-229 Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 08.11.2005 Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "ТК Маркетинг" - без удовлетворения.