Вопрос: ООО "Космос", применяющее УСН, в 2003 г. арендовало нежилые помещения по договору у КУМИ города и платило НДС. Налоговый орган привлек ООО к ответственности по ст. 119 НК РФ за непредставление декларации. Но согласно п. 3 ст. 161 НК РФ общество является налоговым агентом. А по ст. 119 НК РФ к ответственности привлекают налогоплательщиков. Прав ли налоговый орган? ("Малая бухгалтерия", N 3, III квартал 2005 г.)

ООО "Космос", применяющее УСН, в 2003 г. арендовало нежилые помещения по договору у КУМИ города и платило НДС. Налоговый орган привлек ООО к ответственности по ст. 119 НК РФ за непредставление декларации. Но согласно п. 3 ст. 161 НК РФ общество является налоговым агентом. А по ст. 119 НК РФ к ответственности привлекают налогоплательщиков. Прав ли налоговый орган?

В соответствии с п. 5 ст. 174 НК РФ налоговые агенты, не являющиеся плательщиками НДС (в том числе арендаторы муниципального имущества - п. 3 ст. 161 НК РФ), обязаны представлять в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.

Статья 119 НК РФ гласит, что непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа.

Таким образом, ст. 119 НК РФ напрямую указывает, что к ответственности по данной статье могут быть привлечены только налогоплательщики.

Вместе с тем были случаи, когда арбитражные суды выносили решения о применении ответственности, установленной ст. 119 НК РФ, и к налоговым агентам. В обоснование этого судами указывалось, что обязанность подавать декларацию налоговыми агентами прямо установлена Налоговым кодексом РФ. При этом почему-то делался вывод, что понятие "налогоплательщики" в ст. 119 НК РФ включает в себя словосочетание "налоговые агенты" (см. постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2003 N Ф04/2306-581/А46-2003, от 17.12.2002 N А56-19695/02, Уральского округа от 03.07.2003 N Ф09-1933/03-АК, Центрального округа от 03.03.2004 N А35-3515/03-С3).

Однако такие решения, скорее, можно считать исключением из общего правила, так как в подавляющем большинстве арбитражные суды выносят решения, говорящие о неправомерности привлечения налоговых агентов к налоговой ответственности по ст. 119 НК РФ, в силу того, что в данной статье указан только один субъект налоговой ответственности - налогоплательщик. Одновременно с этим было отмечено, что ответственность налоговых агентов за данное правонарушение установлена п. 1 ст. 126 НК РФ (см., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 16.10.2003 N А29-1005/2003А, Восточно-Сибирского округа от 29.06.2004 N А19-2491/04-33-Ф02-2337/04-С1, Дальневосточного округа от 17.12.2003 N Ф03-А51/03-2/3039, Западно-Сибирского округа от 24.06.2002 N Ф04/2184-386/А70-2002, Поволжского округа от 16.09.2003 N А49-424/03-19А/22, Северо-Западного округа от 26.07.2004 N А13-3070/04-19, Уральского округа от 26.02.2004 N Ф09-492/04-АК, Центрального округа от 25.02.2004 N А23-2053/03А-15-172 и др.).

Таким образом, на основании вышеизложенного считаем, что организация, не являющаяся плательщиком НДС и одновременно выступающая налоговым агентом по данному налогу, не может быть привлечена к ответственности на основании пунктов 1, 2 ст. 119 НК РФ за несвоевременное представление Декларации по НДС.

Данное нарушение следует квалифицировать в соответствии с п. 1 ст. 126 НК РФ, предусматривающей взыскание с налоговых агентов штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Кроме того, обращаем Ваше внимание на то, что в соответствии со ст. 15.5 КоАП РФ нарушение сроков представления декларации влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 3 до 5 минимальных размеров оплаты труда.

Д. Мозоль

1 июля 2005 г.

"Малая бухгалтерия", N 3, III квартал 2005 г.