Производитель и "вмененка" (В. Мешалкин, "Малая бухгалтерия", N 4, IV квартал 2005 г.)

Производитель и "вмененка"

Налогоплательщик, который производит товар и реализует его через собственный розничный магазин, не может применять "вмененку" по розничной торговле. Об этом в очередной раз напомнил Президиум ВАС РФ в Постановлении от 21.06.2005 N 2347/05.

Производителей товара, которые продают его через собственные розничные магазины, вечно волновал вопрос о том, могут ли они применять ЕНВД в отношении розничной торговли товарами собственного производства.

Розница рознице рознь

МНС России всегда отвечало на этот вопрос отрицательно, заявляя, что продажа собственной продукции на "вмененку" не переводится. Этой точки зрения налоговики придерживались, когда действовал Федеральный закон от 31.07.1998 N 148-ФЗ "О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности", далее - Закон N 148-ФЗ*(1) (см. письмо МНС России от 19.01.2001 N ВБ-6-26/48@). Придерживаются они ее и сейчас, когда на смену Закону N 148-ФЗ пришла глава 26.3 НК РФ (см. письмо МНС России от 11.06.2003 N СА-6-22/657).

В поддержку налоговиков неоднократно высказывался и Минфин России (см. письма от 20.12.2004 N 03-06-05-04/76, от 11.03.2005 N 03-06-05-04/53 и др.).

По мнению МНС и Минфина России, деятельность в сфере производства готовой продукции является самостоятельным видом предпринимательской деятельности. При этом реализация продукции собственного производства через розничную торговую сеть является для производителя одним из способов извлечения доходов от осуществления деятельности в сфере производства готовой продукции.

Иначе говоря, реализация производителем своего товара через собственный розничный магазин хоть и является розничной торговлей, но не может рассматриваться как отдельный вид деятельности, поскольку продажи товара являются для производителя лишь составной частью его производственной деятельности.

У судебных инстанций такого единодушия, как у МНС с Минфином, в данном вопросе не наблюдалось.

До поры до времени практика судов была крайне противоречива. Кто-то считал, что реализация продукции собственного производства под режим ЕНВД подпадает (см. постановления ФАС Центрального округа от 11.03.2002 N А14-8213-01/284/26, Западно-Сибирского округа от 08.01.2002 N Ф04/22-1293/А67-2001 и т.д.), а кто-то настаивал на обратном (см. постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.02.2003 N Ф04/583-58/А67-2002, Восточно-Сибирского округа от 13.06.2002 N А33-11842/01-С3а-Ф02-1469/2002-С1 др.).

Высказали свое мнение по данной проблеме и высшие судебные инстанции, которые тоже встали на сторону налоговиков (см. Определение Верховного Суда РФ от 18.10.2002 N 59-Г02-15 и Постановление Президиума ВАС РФ от 07.10.2003 N 6884/03). Но выводы Верховного и Высшего Арбитражного судов базировались еще на старом Законе N 148-ФЗ, а потому все ждали новых разъяснений. Интересно было узнать их точку зрения по этому вопросу в свете положений Налогового кодекса.

И вот не так давно Президиум ВАС РФ принял Постановление N 2347/05 от 21.06.2005. К огорчению многих, Президиум ВАС РФ остался верен себе. Его точка зрения не изменилась. Она полностью соответствует позиции налоговиков.

Президиум ВАС прав

Определение розничной торговли, которое содержится в главе 26.3 Налогового кодекса РФ, гласит, что розничная торговля - это торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт (ст. 346.27 НК РФ). Данное определение не раскрывает понятие розничной торговли как вида деятельности, а только дополняет термин "торговля" одним квалифицирующим признаком (наличный расчет), используемым для целей ЕНВД. Но что такое торговля, в Налоговом кодексе не сказано.

Определение термина "торговля" можно найти в Методических указаниях по определению оборота розничной и оптовой торговли на принципах статистики предприятий (утверждены Постановлением Госкомстата России от 19.08.1998 N 89), в Государственном стандарте РФ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (принят Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 3242-ст), Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (разд. 52 ОКВЭД, утвержденного Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст), и других правовых актах.

В этих документах торговля определяется как предпринимательская деятельность, которая связана с предоставлением услуг и работами по продаже (перепродаже без видоизменения) новых и бывших в употреблении товаров, приобретенных продавцом для дальнейшей реализации в целях осуществления своей деятельности либо полученных иным, не запрещенным действующим законодательством способом.

Таким образом, можно сделать вывод, что Президиум ВАС абсолютно прав. Реализацию производителем своего товара оптом или в розницу нельзя рассматривать как отдельный вид деятельности. Для производителя продажи товара в розницу - это не вид деятельности, а способ реализации произведенной продукции, поскольку продаваемый товар он производит, а не приобретает для продажи.

Пилюлю можно подсластить

Те производители, которые сейчас реализуют свой товар через собственные магазины с использованием "вмененки", могут оказаться в ситуации, когда налоговики потребуют от них заплатить недоимки, пени и штрафы в связи с неправомерным использованием данного налогового режима.

Рекомендации о том, что в такой ситуации надо делать налогоплательщику, можно увидеть в том же Постановлении N 2347/05.

Президиум ВАС РФ обратил внимание на то, что у тех производителей, кто "неправильно" перешел на "вмененку", вины в совершении налогового правонарушения может и не быть. Ведь если налоговая инспекция принимала у налогоплательщика платежи и отчетность по ЕНВД, то она тем самым фактически подтверждала законность применения им данного специального режима. Такие действия налоговиков можно рассматривать как обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, а значит, по крайней мере штрафов можно будет избежать.

Кроме того, некоторые законы субъектов РФ содержали положения, прямо предусматривающие обязательность применения ЕНВД производителями продукции (в частности, в случае, рассмотренном ВАС). Следовательно, вина налогоплательщика, выполнявшего предписания закона, также отсутствует.

Кстати...

Начиная со следующего года мнение Высшего Арбитражного Суда РФ и налоговых органов обретет силу закона.

В связи с изменениями, который внес в нормы Налогового кодекса Федеральный закон от 21.07.2005 N 101-ФЗ "О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", реализация продукции собственного производства (изготовления) будет исключена из понятия "розничная торговля" в целях применения ЕНВД.

Таким образом, необходимость в трактовке этого понятия с помощью иных нормативных актов отпадет и оснований для споров уже не будет.

"Розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления) " (ст. 346.27 НК РФ в новой редакции).

В. Мешалкин

"Малая бухгалтерия", N 4, IV квартал 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утратил силу с 1 января 2003 г.