Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (В. Заруцкая, "Финансовая газета", N 17, 18, апрель, май, 2006 г.)

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Согласно п. 4 ПБУ 11/2000, утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2000 г. (с изм. и доп. от 30.03.01 г.), аффилированными лицами являются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в соответствии со ст. 4 Закона Российской Федерации от 22.03.91 г. N 948-1 (в ред. на 2.02.06 г.) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем на 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В соответствии с п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Согласно п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 этой статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Рассмотрим, в каких случаях применяются нормы данного законодательства организациями различных форм собственности.

Акционерные общества

Статьей 81 главы XI Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ (с изменениями и дополнениями) "Об акционерных обществах" установлено, что лица признаются заинтересованными в совершении сделки, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

Законом N 208-ФЗ предусмотрена обязанность указанных лиц информировать совет директоров, ревизора и аудитора общества:

о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% или более голосующих акций (долей, паев);

о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Согласно п. 2 ст. 81 Закона N 208-ФЗ (в ред. от 31.12.05 г. N 208-ФЗ) не являются сделками с заинтересованностью и не требуют одобрения сделки:

совершаемые обществами, состоящими из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества;

сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Общества с ограниченной ответственностью

Согласно ст. 45 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями) "Об обществах с ограниченной ответственностью" лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:

являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

в иных случаях, определенных уставом общества.

Указанные лица должны доводить до сведения общего собрания участников следующую информацию:

о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20% и более акций (долей, паев);

о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

Сделки не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников, в случае если в их совершении имеется заинтересованность следующих лиц:

члена совета директоров, наблюдательного совета;

генерального (исполнительного) директора;

члена коллегиального исполнительного органа общества;

участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников общества.

Решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Некоммерческие организации

В соответствии со ст. 27 Федерального закона от 12.01.96 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" заинтересованными лицами признаются: руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организации или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан. При этом указанные организации или граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации, крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией, владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией, или могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации.

Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации. Заинтересованные лица обязаны соблюдать интересы некоммерческой организации прежде всего в отношении целей ее деятельности и не должны использовать возможности некоммерческой организации или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных учредительными документами некоммерческой организации.

Если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки, то:

данное лицо обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки;

сделка должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением установленных требований, может быть признана судом недействительной. Заинтересованное лицо несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных им этой некоммерческой организации. Если убытки причинены некоммерческой организации несколькими заинтересованными лицами, их ответственность перед некоммерческой организацией является солидарной.

Одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Согласно ст. 83 Закона N 208-ФЗ и ст. 45 Закона N 14-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров или общим собранием акционеров (участников).

Одобрение сделок советом директоров. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, то сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если в обществе с ограниченной ответственностью функционирует совет директоров, то к его компетенции уставом может быть отнесено одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, кроме случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Одобрение сделок общим собранием. Согласно п. 4 ст. 83 Закона N 208-ФЗ решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях, если:

предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым п. 4 ст. 83 Закона N 208-ФЗ);

сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

В обществах с ограниченной ответственностью решение о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

Одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, предусмотрено и для некоммерческих организаций.

Одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, оформляется протоколом совета директоров либо протоколом общего собрания акционеров. В протоколе должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Сделки, не требующие одобрения. Если организация является акционерным обществом, то сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Данное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания участников общества).

Налоговые последствия

Налоговые органы в ходе проверок особое внимание уделяют сделкам между взаимозависимыми лицами, в частности правильности применения цен по сделкам. Доказывать в суде взаимозависимость сторон сделки обязан налоговый орган.

Статьей 20 НК РФ предусмотрено только три случая, когда лица могут быть признаны взаимозависимыми, однако следует иметь в виду, что суд может признать лиц взаимозависимыми и по другим основаниям.

Пока не доказано обратное, цены указанные в договорах, считаются рыночными. Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести решение о доначислении налога и пени, исчисленных исходя из рыночных цен. Взыскание доначисленного налога производится в бесспорном порядке.

Раскрытие информации

Информация о сделках с заинтересованностью подлежит раскрытию в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности. Также информация о таких сделках должна быть раскрыта в отчете эмитента. Данное требование законодательно закреплено только для акционерных обществ. В соответствии с п. 14 ПБУ 11/2000 в пояснительной записке акционерных обществ должна содержаться информация об аффилированных лицах.

Организация самостоятельно устанавливает перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности (п. 10 ПБУ 11/2000). В основном к аффилированным лицам относятся головное предприятие, его дочерние или зависимые организации, учредители и акционеры.

В обязательном порядке в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности должна быть раскрыта информация об организациях или физических лицах, которые могут оказывать влияние на принятие решений в деятельности организации. Такими лицами могут быть генеральный директор, члены совета директоров и правления, наблюдательного совета.

Согласно п. 5 ПБУ 11/2000 операциями с аффилированными лицами могут быть:

приобретение и продажа товаров (работ, услуг);

приобретение и продажа основных средств и других активов;

аренда имущества и предоставление его в аренду;

передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций;

предоставление и получение гарантий и залогов;

другие операции.

Если в отчетном периоде организация проводила операции с аффилированными лицами, в бухгалтерской отчетности по каждому аффилированному лицу раскрывается, как минимум, следующая информация:

характер отношений с ним;

сведения об аффилированном лице;

виды операций;

объем операции каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);

стоимостные показатели по операциям, не завершенным на конец отчетного периода;

методы определения цен по каждому виду операций (п. 12 ПБУ 11/2000).

Информация о сделках с аффилированными лицами раскрывается в отдельном разделе пояснительной записки.

Несмотря на то, что в ПБУ 11/2000 требование о раскрытии информации о сделках с аффилированными лицами предусмотрено только для акционерных обществ, информация о таких сделках должна быть раскрыта в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности обществ с ограниченной ответственностью, если их аффилированными лицами являются акционерные общества.

В. Заруцкая,

"Бейкер Тилли Русаудит"

"Финансовая газета", N 17, 18, апрель, май, 2006 г.