Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2008 г. N 09АП-18162/2007

г. Москва

Дело N 09АП-18162/2007-АК

15.01.2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 15.01.2008 г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего: П.В. Румянцева

Судей: Л.Г. Яковлевой М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.В. Новиковой

при участии:

от заявителя - Сеидова Г.М. по дов. N 1 от 16.04.2007.

от заинтересованного лица - представитель не явился, извещен.

от 3-го лица - представитель не явился, извещен.

Рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Унгер Стил"

на решение от 15.11.2007г. по делу N А40-19428/07-4-117

Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Котельниковым Д.В.

по заявлению ООО "Унгер Стил"

к ИФНС России N 10 по г. Москве

третье лицо - ООО "Евроинстрой М"

о признании частично недействительным решения от 23.01.2007 N 23503/14/49,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Унгер Стил" (далее - заявитель, налогоплательщик, общество) с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России N 10 по г. Москве о признании недействительным решения от 23.01.2007 N 23503/14/49 в части уплаты НДС за 2004 г. в сумме 2 899 161 руб., начисления пени в сумме 457 352 руб., привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 768 774 руб., уменьшения исчисленных в завышенных размерах к уменьшению НДС за 2004 г. в сумме 1 491 522 руб.

Решением суда от 15.11.2007г. по делу N А40-19428/07-4-117 требования налогоплательщика удовлетворены, за исключением привлечения общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 188 941 руб. за неполную уплату НДС в декабре 2005 г.

Общество не согласилось с решением суда и подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда в части отказа в удовлетворении требований отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований общества.

Отзыв на апелляционную жалобу инспекция не представила, представитель ООО "Унгер Стил" в заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители инспекции и 3-го лица в судебное заседание не явились, извещены в порядке ст. 123 АПК РФ.

Апелляционный суд с учетом мнения представителя общества, считает возможным рассмотреть дело без участия представителей инспекции и 3-го лица по имеющимся материалам в порядке ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой заявителем части, заслушав объяснения представителя заявителя, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает, что решение суда подлежит изменению на основании ч. 2 ст. 270 АПК РФ в связи с неправильным применением судом первой инстанции норм материального права.

По итогам проведения выездной налоговой проверки соблюдения заявителем налогового законодательства по вопросам уплаты НДС и налога на имущество за период с 01.01.2003 по 31.12.2005 инспекция приняла решение от 23.01.2007 N 23503/14/49, в соответствии с которым привлекла общество к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 768 774 руб. по НДС, в т.ч. за декабрь 2005 г. в размере 188 941 руб., предложила уплатить доначисленный НДС в сумме 3 843 867 руб., в т.ч. за 2004 г. - 2 899 161 руб., за 2005 - 944 706 руб., пени по НДС за 2004 г. - 457 352 руб., уменьшила исчисленный к уменьшению НДС за 2004 г. в размере 1 491 522 руб.

Вывод суда первой инстанции о законности решения налогового органа от 23.01.2007 N 23503/14/49 в части привлечения общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 188 941 руб. за неполную уплату НДС в декабре 2005 г. в связи с тем, что обществом не отрицалось наличие недоимки по НДС в декабре 2005 г. в сумме 944 706 руб., не может быть признан обоснованным по следующим основаниям.

В соответствии с п. 42 постановления ВАС РФ от 28.02.2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", при применении статьи 122 Кодекса судам необходимо учитывать, что "неуплата или неполная уплата сумм налога" означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).

В связи с этим, если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате в тот же бюджет (внебюджетный фонд), и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренный статьей 122 НК РФ, отсутствует, поскольку занижение суммы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом (внебюджетным фондом) в части уплаты конкретного налога.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заявитель правомерно принял к вычету НДС в сумме 4 390 684 руб. в 2004 году по операциям с ООО "Евроинстрой М" (счета-фактуры N 10979/46/10 от 20.05.04, N 10979/52/31 от 13.08.04, N 10979/53/33 от 31.08.04, N 10979/53/40 от 12.10.04) и налоговый орган незаконно отказал обществу в уменьшении НДС за 2004 г. на сумму 1 491 522 руб. и начислении пени в размере 457 352 руб. за 2004 год. Следовательно, недоимка по НДС за 2004 г. в сумме 2 899 161 руб. у налогоплательщика отсутствует. Недоимку за декабрь 2005 г. в размере 944 706 руб. общество признает и не оспаривает.

Из расчета пени, составленного инспекцией (т. 1 л.д. 27-28), следует, что по состоянию на декабрь 2005 г. за налогоплательщиком числилась недоимка в сумме 2 301 177, 59 руб., образовавшаяся в связи с принятием оспариваемого решения от 23.01.2007 N 23503/14/49 и отказом в вычетах НДС на сумму 4 390 684 руб.

С учетом выводов суда первой инстанции о правомерности вычетов и незаконности доначисления НДС за 2004 г., недоимка по состоянию на декабрь 2005 г. у ООО "Унгер Стил" отсутствовала: - 2 301 177, 59 руб. - 944 706 руб. + 3 843 867 руб.

Таким образом, у суда первой инстанции не было правовых оснований для отказа обществу в удовлетворении требований, так как занижение суммы налога в декабре 2005 г. на сумму 944 706 руб. не привело к возникновению задолженности перед бюджетом, поскольку имеющаяся переплата по состоянию на 20.01.2006 г. превышала имеющуюся недоимку, в связи с чем состав налогового правонарушения, предусмотренный п.1 ст. 122 НК РФ, в действиях (бездействии) налогоплательщика отсутствует.

На основании изложенных обстоятельств, решение ИФНС России N 10 по г. Москве от 23.01.2007 N 23503/14/49 в части привлечения ООО "Унгер Стил" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 188 941 руб. является недействительным, в связи с чем апелляционная жалоба общества подлежит удовлетворению.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2007г. по делу N А40-19428/07-4-117 изменить.

Отменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований ООО "Унгер Стил" о признании недействительным решения ИФНС России N 10 по г. Москве от 23.01.2007 N 23503/14/49 в части привлечения ООО "Унгер Стил" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 188 941 руб.

Признать недействительным решение ИФНС России N 10 по г. Москве от 23.01.2007 N 23503/14/49 в части привлечения ООО "Унгер Стил" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 188 941 руб.

Взыскать с ИФНС России N 10 по г. Москве в пользу ООО "Унгер Стил" расходы по уплате государственной пошлины по заявлению в сумме 500 руб. и по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Председательствующий:

П.В. Румянцев

Судьи: Л.Г. Яковлева

М.С. Сафронова