Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. N 09АП-15540/2007

г. Москва

N 09АП-15540/2006-АК

23 января 2008

Резолютивная часть постановления объявлена 26.12.2007 Постановление в полном объеме изготовлено 23.01.2008.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: Председательствующего Катунова В.И. Судей Порывкина П.А., Птанской Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Прибытковым Д.П.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика (заинтересованного лица) - Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2007 по делу NА40-13470/07-142-83, принятое судьей Дербеневым А.А. по иску/заявлению ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" к Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N6 о признании недействительным решения, обязании возместить НДС путем зачета, с участием в деле 3 -его лица - ООО "Объединенное представительство авиакомпаний"

при участии: от истца (заявителя) - Саккулина В.М. по доверенности от 20.08.2007 N

исх. 01/ЕЗ-07-2032, паспорт 24 02 N 788573 выдан 08.04.2003

от ответчика (заинтересованного лица) - Иванцов А.В. по доверенности от 25.12.2007

N 57-04-05/3, удостоверение УР N 434569

от третьего лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к Межрегиональной иот 19.12.2006 N 519 в части отказа в подтверждении обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов по операциям реализации услуг в размере 2 489 539 руб. и отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 181.854 руб., решения от 19.12.2006 N 380 в части доначисления НДС в размере 448.117 руб., и обязании налогового органа возместить НДС в размере 181.854 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2007 заявление удовлетворено частично - признано недействительным в силу несоответствия требованиям статей 164, 171, 172 Налогового кодекса РФ решение Межрегиональной Инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 19.12.2006 N 519, вынесенное в отношении ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" в части отказа в возмещении НДС в размере 181 854 руб.

На МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 возложена обязанность возместить ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" путем зачета НДС за август 2006 года в размере 181 854 руб.

В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик - Межрегиональная Инспекция ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 - обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить судебное решение, в удовлетворении требований ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" о признании недействительным решения налогового органа в части отказа в возмещении НДС в размере 181 854 руб. и обязании возместить путем зачета НДС за август 2006 года в указанном размере отказать.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то, что суд первой инстанции дал неверную оценку доводам налогового органа, вследствие чего пришел к выводам, не соответствующим обстоятельствам дела, а также неправильно истолковал закон, подлежащий применению.

Заявитель по делу - ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" - письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, представитель в судебном заседании указал на необоснованность ее доводов.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителя ответчика, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, представителя заявителя по делу, просившего оставить решение без изменения, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в части признания недействительным решения Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6.

Как видно из материалов дела, 20.09.2006 Общество представило в Налоговую инспекцию налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0 процентов за август 2006 года (т. 1 л.д. 57 - 59) и пакет документов в соответствии со статьей 165 Налогового кодекса РФ в подтверждение обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов (т. 1, л.д. 60 - 67).

06.12.2006 в соответствии с пунктом 1 статьи 81 Налогового кодекса РФ Общество представило в налоговую инспекцию уточненную налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0 процентов за август 2006 года (т. 2 л.д. 13-15).

Согласно данной налоговой декларации: налоговая база отражена в размере 224 897 103 руб., налоговые вычеты, предъявленные к возмещению, отражены в размере 23 641 302 руб.

19.12.2006 Инспекция, рассмотрев материалы камеральной налоговой проверки обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по НДС на основе налоговой декларации по НДС по налоговой ставке 0 процентов за август 2006 года, вынесла решение N 519 об отказе (частично) в возмещении сумм налога на добавленную стоимость (т. 1 л.д. 44 - 56), согласно которому в оспариваемой части обществу отказано в подтверждении обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов по операциям реализации услуг в размере 2. 489. 539 руб. и в возмещении НДС за август 2006 года в размере 181 854 руб.

Кроме того, 19.12.2006 Инспекция по результатам вышеназванной камеральной налоговой проверки приняла решение N 380 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1 л.д. 39 - 43), согласно которому: на основании статьи 109 Налогового кодекса РФ отказано в привлечении Общества налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (в связи с наличие переплаты по налогу); Обществу доначислен НДС за август 2006 г. в размере 448.117 руб.; Обществу предложено внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции о правомерности выставления и предъявления к возмещению счета-фактуры N 351 от 30.07.2006 со ставкой налога 18 %, предъявленного за выполнение программы рейсов в Симферополь 28, 29 и 30 июля 2006 года, и выделенной суммой налога в размере 181 854 руб., не соответствует нормам налогового законодательства.

При проверке документов, представленных одновременно с налоговой декларацией по НДС по налоговой ставке 0 процентов за август 2006 года, и документов, полученных в ходе проверки, налоговым органом было установлено, что в подтверждение правомерности применения ставки 0 процентов и налоговых вычетов на сумму 181 854 руб. ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" представлен реестр единых международных перевозочных документов на собственные парные рейсы N 251/252 от 28, 29 и 30 июля 2006 года по маршруту Москва - Симферополь - Москва, которые не были осуществлены.

Данные международные авиарейсы были осуществлены другой авиакомпанией -ЗАО "Авиакомпания "Авиалинии 400" - на основании договора N ЕЗ-06-Д751 от 28.07.2006 между "АК "Авиалинии 400" и ОАО "Авиакомпанией "Домодедовские Авиалинии", согласно которому стороны заключили соглашение о взаимном предоставлении услуг по резервированию рейсов.

В результате, ЗАО "АК "Авиалинии 400" в адрес ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" выставило счет-фактуру за услуги по выполнению программы рейсов на ВС Ту-154 по Договору N ЕЗ-06-Д751 на сумму 1 192 154 руб. в т.ч. НДС 181 854 руб.

В свою очередь ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" по отношению к данным услугам заявило реализацию, облагаемую по ставке 0 процентов, и НДС к возмещению из бюджета в сумме 181 854 руб.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации услуг по перевозке, оказываемых российскими организациями, признается территория РФ в случае, если пункт отправления и (или) пункт назначения находятся на территории РФ и, следовательно, операции по реализации таких услуг являются объектом налогообложения НДС на территории РФ.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по ставке 0 процентов при реализации услуг по перевозке пассажиров и багажа при условии, что пункт отправления или пункт назначения пассажиров и багажа расположены за пределами территории РФ, при оформлении перевозок на основании единых международных перевозочных документов.

В соответствии с п. 6 ст. 165 НК РФ при оказании услуг, предусмотренных пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы представляются следующие документы:

выписка банка (ее копия), подтверждающая фактическое поступление выручки от российского или иностранного лица за оказанные услуги на счет российского налогоплательщика в российском банке; реестр единых международных перевозочных документов по перевозке пассажиров и багажа, определяющих маршрут перевозки с указанием пунктов отправления и назначения.

Таким образом, положение пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ распространяется на российских перевозчиков, которые фактически оказывают услуги по международной перевозке пассажиров и багажа.

К аналогичному выводу пришел суд первой инстанции в оспариваемом решении, оценивая правоотношения заявителя и авиакомпании "Туран Эйр" по эпизоду, в котором Обществу было отказано в удовлетворении требований.

Налоговый кодекс РФ не содержит понятия "перевозчик", поэтому в соответствии с п. 1 ст. 11 НК РФ, понятие "перевозчик" следует применять в значении, в каком оно используется в ГК РФ и в других отраслях законодательства.

В соответствии со ст. 786 ГК РФ предметом договора перевозки пассажира являются действия перевозчика по доставке пассажира и багажа в пункт назначения, а также выдачи багажа управомоченному на получение его лицу.

Понятие "перевозчик" приведено в ст. 100 Воздушного кодекса РФ: перевозчиком является эксплуатант, который имеет лицензию на осуществление воздушной перевозки пассажиров, багажа, грузов или почты.

Пункт 3 ст. 61 ВК РФ устанавливает перечень лиц, которые могут выступать в качестве эксплуатантов воздушных судов. В соответствии с указанным пунктом эксплуатантом признается юридическое лицо, владеющее воздушным судном на праве собственности, на условиях аренды или на ином законном основании, использующее это воздушное судно для полетов и имеющее сертификат (свидетельство) эксплуатанта.

Документом, на основании которого эксплуатанту выдается лицензия для осуществления коммерческой деятельности в области гражданской авиации, является сертификат эксплуатанта (свидетельство), что предусмотрено подпунктом "е" пункта 6 Федеральных авиационных правил лицензирования деятельности в области гражданской авиации.

Требования к эксплуатанту определяются федеральными авиационными правилами "Сертификационные требования к эксплуатантам коммерческой гражданской авиации. Процедуры сертификации", утвержденными Приказом Минтранса РФ от 04.02.2003 N 11 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 24 марта 2003 N 4314)

В соответствии с п. 4 указанных правил, эксплуатация гражданских воздушных судов в коммерческих целях гражданином или юридическим лицом, не имеющим действующего сертификата эксплуатанта, не допускается. Основные сведения о разрешенных эксплуатанту условиях эксплуатации воздушных судов и обеспечения полетов содержатся в эксплуатационных спецификациях (приложения N 2 к сертификату эксплуатанта).

Кроме того, предусмотрено заполнение части "В" с указанием перечня воздушных судов, посредством которых перевозчик вправе оказывать услуги по перевозке пассажиров и багажа.

Удовлетворяя требования заявителя по данному эпизоду, суд первой инстанции квалифицировал договор N ЕЗ-06-Д751 от 28.07.2006 как договор аренды транспортного средства с экипажем, согласно которому ЗАО "АК "Авиалинии 400" - арендодатель, а ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" - авиапредприятие, оказавшее услуги пассажирам по их перевозке.

Между тем, судом первой инстанции дана ошибочная квалификация данного договора как договора аренды транспортного средства с экипажем.

Согласно п. 1 заключено соглашение о взаимном предоставлении услуг. В соответствии с п. 2 Заказчик - сторона, которая обратилась с просьбой о резервировании рейса, который по какой-либо причине не может быть выполнен на собственном воздушном судне. Исполнитель - договаривающаяся Сторона, которая представляет другой стороне воздушное судно с экипажем для выполнения запрашиваемого рейса.

Согласно п. 3.2. Исполнитель соглашается предоставить воздушное судно с экипажем в соответствии с заявкой Заказчика и согласованным планом выполнения рейса.

Согласно п. 3.4, 3.8 законным эксплуатантом воздушного судна является и всегда остается Исполнитель, что зафиксировано в его Сертификате эксплуатанта. Исполнитель сохраняет исключительное право собственности на воздушное судно.

Согласно п. 5.1. фактическим перевозчиком при выполнении перевозок по контрактам Заказчика является Исполнитель. Согласно п. 5.2 воздушное судно будет эксплуатироваться под позывными Исполнителя.

Согласно п. 6.1. летная эксплуатация воздушного судна будет проводится экипажем исполнителя.

Согласно п. 9 Исполнитель обеспечивает страхование гражданской ответственности перед пассажирами, грузоотправителями и третьими лицами в необходимых пределах и на свое имя.

Согласно Приложению N 1 к Договору эксплуатантом ВС Ту-154 с бортовыми номерами LZ-LCU, LZ-LCX, LZ-LCQ, LZ-LCT является ЗАО "АК "Авиалинии 400".

Согласно дополнительному соглашению N 1 к Договору стороной-Заказчиком является ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии", а стороной - Исполнителем - ЗАО "АК "Авиалинии 400".

В данном Соглашении утверждается программа рейсов по маршруту Москва -Симферополь - Москва с номерами рейсов VAZ 9251/9252 на 28, 29 и 30 июля 2006.

В соответствии со ст. 632 ГК РФ по договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.

При этом на все гражданские воздушные суда оформляется Свидетельство о государственной регистрации гражданского воздушного судна РФ.

Государственная регистрация прав собственности и иных вещных прав на воздушное судно, ограничение этих прав, их возникновение, осуществляется в соответствии со ст. 131 ГК РФ, п.9 ст. 33 ВК РФ

В эксплуатационных спецификациях Сертификата эксплуатанта ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" в части "В" "Воздушные судна" в графе "основание для использования ВС" не указаны ВС, арендованные у ЗАО "АК "Авиалинии 400".

^ | -

Так как эксплуатантом воздушного судна является Исполнитель - ЗАО "АК "Авиалинии 400", что зафиксировано в его Сертификате эксплуатанта (п.3.8 Договора), то ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" не являлось новым эксплуатантом, следовательно, ЗАО "АК "Авиалинии 400" не является арендодателем воздушного судна с экипажем.

Также в эксплуатационных спецификациях к сертификату эксплуатанта заявителя в части F "Разрешение на использование внутренних и международных кодов ИКАО других эксплуатантов" владелец кода ЗАО "АК "Авиалинии 400" отсутствует.

Следовательно, программа чартерных рейсов VAZ 9251/9252 является выполненной самим ЗАО "АК "Авиалинии 400" с использованием собственного кода (ИН), о чем свидетельствуют сводные загрузочные ведомости предоставленные заявителем.

Таким образом, исходя из норм действующего законодательства, Договор N ЕЗ-06-Д751 от 28.07.2006 г. не является договором аренды.

По данному договору ЗАО "АК "Авиалинии 400" обязывается при необходимости и по дополнительному согласованию (п.1, п.3.3. Договора) взять на себя обязательства по перевозке пассажиров и багажа ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" за плату, а не предоставить воздушное судно заявителю для выполнения его рейсов.

В данной ситуации, при невозможности осуществления самой перевозки, ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" выполнило лишь функцию по продаже билетов на своих бланках.

В связи с тем, что заявитель не оказал услуги по перевозке пассажиров и багажа, у него отсутствует право на применение налоговой ставки 0 процентов по НДС, следовательно, отсутствует и право на налоговый вычет по НДС по счету - фактуре N 0000351 от 31.07.2006, предъявленному за выполнение программы рейсов в Симферополь 28, 29 и 30 июля 2006 года в размере 181 854 руб.

ЗАО "АК "Авиалинии 400" в адрес ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" выставило счет-фактуру за услуги по выполнению программы международных авиарейсов по договору N ЕЗ-06-Д751 на сумму 1 192 154 руб. в т.ч. НДС 181 854 руб.

Следует также отметить, что подобный рассматриваемому договору N ЕЗ-06-Д751 договор о взаимном резервировании в том же налоговом периоде был заключен заявителем с ОАО "АК "ЛИИ им. М.М. Громова" (N 40\ч-06/ЕЗ-06-Д652 от 06.07.2006).

При сравнении тексты договоров полностью совпадают.

Названный договор был предметом исследования и правовой оценки в деле N А40-1627/07-126-12 по спору между теми же лицами по тем же основаниям.

Как указано в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.09.2007 N КА-А40/9860-07, в спорной правовой ситуации (одинаковой в обоих делах) эксплуатантом являлось ОАО "АК "ЛИИ им. М.М. Громова", что не отрицает и сам заявитель. Соответственно, в настоящем деле эксплуатантом воздушного судна, на котором выполнялись рейсы в Симферополь, являлось ЗАО "АК "Авиалинии 400".

Давая правовую квалификацию подобным договорам, Федеральный арбитражный суд Московского округа отметил, что по условиям договора о взаимном резервировании судов исполнитель (в деле N А40-1627/07-126-12 - ОАО "АК "ЛИИ им. М.М. Громова", в настоящем деле - ЗАО "АК "Авиалинии 400") предоставляет заказчику собственное воздушное судно для перевозки пассажиров, багажа и грузов, разрешенных к перевозке на борту гражданских воздушных судов на внутренних и международных линиях, обязуется обеспечивать страхование гражданской ответственности перед пассажирами, грузоотправителями и третьими лицами в необходимых пределах на свое имя ( пункты 3.5, 9.1 обоих договоров).

То есть, обязанностью исполнителя является собственно перевозка пассажиров, багажа и грузов.

Поскольку заявитель самостоятельно не оказывал услугу по спорной перевозке пассажиров и багажа, у него отсутствует право на применение налоговой ставки 0 % по НДС, следовательно, отсутствует и право на налоговый вычет по НДС по декларации по налоговой ставке 0 %. Кроме того, в соответствии с пп.4 п. 1 статьи 164 НК РФ, операции по реализации услуг по международной перевозке пассажиров и багажа облагаются НДС по налоговой ставке 0 процентов.

Исходя из статей 168, 169 НК РФ при реализации такого рода услуг перевозчик дополнительно к цене услуг обязан предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму НДС, выставив счет-фактуру с указанием надлежащей налоговой ставки - 0 процентов.

Как указано в упомянутом постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.09.2007, из дополнительного соглашения N 1 к договору о взаимном резервировании с ОАО "АК "ЛИИ им. М.М. Громова" и спорного счета-фактуры следует, что стороны договора в момент составления первичных документов знали, что услуги по предоставлению самолета и выполнению авиарейса по маршруту Москва - Гянджа - Москва будут иметь международный характер и подпадать под налогообложение по ставке 0 % в соответствии с пп.4 п.1 ст. 164 НК РФ ( в рассматриваемом деле маршрут Москва - Симферополь - Москва также носит международный характер).

Аналогичные обстоятельства имели место и в рассматриваемом деле.

Как указал Федеральный арбитражный суд Московского округа, в нарушение положений статей 164, 169 НК РФ продавец услуг (ОАО "АК "ЛИИ им. М.М. Громова) выставил, а покупатель услуг (ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" принял и оплатил счет-фактуру с выделенной ставкой налога в размере 18 %.

(Та же самая ситуация имеет место в настоящем деле, где продавцом услуг является ЗАО "Авиакомпания "Авиалинии 400").

Составленный и выставленный с нарушением требований закона счет-фактура не может являться основанием для принятия предъявленных покупателю услуг продавцом услуг сумм налога к возмещению.

В соответствии с дополнительным Соглашением N 1 (т.1, л.д. 113) к договору N ЕЗ-06-Д751 от 28.07.2006 между ОАО "Авиакомпания "Домодедовские Авиалинии" и ЗАО "Авиакомпания "Авиалинии 400", пунктом 4 утверждена стоимость услуг по выполнению программы авиарейсов, включая НДС 18%.

Исходя из Акта N 351 (т.1, л.д. 117), указывающего на наименование оказанных услуг "Программа рейсов Симферополь", а также счета-фактуры N 351 от 30.07.2006 , в которой наименование оказанных услуг указано как "Программа рейсов Симферополь", очевидно, что стороны договора N ЕЗ-06-Д751 в момент составления первичных документов знали, что услуги по выполнению программы авиарейсов будут иметь международный характер и подпадать под налогообложение по ставке 0 процентов в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ.

В то же время в нарушение положений статей 164, 169 НК РФ продавец услуг выставил, а покупатель услуг принял и оплатил счет-фактуру с выделенной ставкой налога в размере 18 %.

Однако данная счет-фактура не может являться основанием для принятия предъявленных покупателю услуг (авиакомпании "Домодедовские авиалинии") продавцом услуг (авиакомпанией "Авиалинии 400") сумм налога к возмещению в силу следующего.

Операции по реализации услуг по международной перевозке пассажиров и багажа в соответствии с пп.4 п.1 ст. 164 НК РФ облагаются НДС по налоговой ставке 0 процентов.

Налогоплательщик, оказывающий услуги по международной перевозке пассажиров и багажа, не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога.

Следовательно, с учетом положений пп.4 п.1 ст. 164 НК РФ применение авиаперевозчиком к операциям по реализации услуг по перевозке пассажиров и багажа налоговой ставки 18 процентов не соответствует налоговому законодательству и противоречит принципу равенства налогообложения, так как допускает возможность произвольного применения положения пп.4 п.1 ст. 164 НК РФ плательщиком НДС.

Таким образом, ЗАО "АК "Авиалинии 400", осуществляя оказание услуг по международной перевозке пассажиров и багажа, предусмотренных пп.4 п.1 ст. 164 НК РФ, не вправе выставлять счет-фактуру покупателю данных услуг (ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии") с указанием налоговой ставки 18 процентов и исчислять НДС по такой ставке, так как данные услуги облагаются по иной налоговой ставке - 0 процентов.

В соответствии с пп. 10 и 11 пункта 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре должна быть указана налоговая ставка и сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), определяемая исходя из применяемых налоговых ставок.

В силу п.2 ст. 169 НК РФ, счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 ст. 169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Учитывая изложенное, при оказании услуг, подлежащих налогообложению по ставке 0 процентов в случае указания в счете-фактуре налоговой ставки не соответствующей размеру налоговой ставки, установленной подпунктом 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ, данный счет-фактура является не соответствующим требованиям подпунктов 10 и 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ, и следовательно, не может являться основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

Таким образом, названные положения НК РФ исключают возможность предъявления к вычету сумм НДС, уплаченных налогоплательщиком в нарушение положений главы 21 Налогового кодекса РФ.

Аналогичная правовая позиция изложена в Письме ФНС России от 13.01.2006 N ММ-6-03/18@.

Данное письмо было предметом проверки Высшего Арбитражного Суда РФ, который в решениях от 09.06.2006 N 4364/06, от 31.05.2006 N 3894/06 подтвердил правоту позиции Федеральной налоговой службы по данному вопросу и признал положения указанного письма ФНС РФ соответствующими Налоговому кодексу РФ.

Подобная правовая позиция высказана Высшим Арбитражным Судом РФ в постановлениях Президиума ВАС РФ от 19.06.2006 N 16305/05, от 19.06.2006 N 1964/06, от 20.06.2006 N 14555/05, от 20.06.2006 N 14588/05.

Следовательно, заявителем необоснованно предъявлена к возмещению сумма налога в размере 181 854 руб. по счету-фактуре N 351 от 30.07.2006.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что решение суда первой инстанции в части признания недействительным решения Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 19.12.2006 N 519 в части отказа в возмещении НДС в сумме 181 854 руб. и обязании возместить путем зачета НДС за август 2006 года в указанном размере подлежит отмене.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и ст. ст. 164, 165, 169, 171, 172 НК РФ, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, п. 4 ч. 1 ст. 270, 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2007 по делу N А40-13470/07-142-83 о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 19.12.2006 N 519 в части отказа в возмещении НДС в сумме 181 854 руб. и обязании возместить путем зачета НДС за август 2006 года в указанном размере отменить.

Отказать ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 19.12.2006 N 519 в части отказа в возмещении НДС в сумме 181 854 руб. и обязании возместить путем зачета НДС за август 2006 года в указанном размере.

Отменить судебное решение в части взыскания с Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 в пользу ОАО "Домодедовские авиалинии" госпошлины в размере 1 408 руб. 89 коп.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Взыскать с ОАО "Авиакомпания "Домодедовские авиалинии" в доход федерального бюджета госпошлину по апелляционной жалобе в сумме 1 000 руб.

Председательствующий:

В.И. Катунов

Судьи

П.А. Порывкин Е.А. Птанская