Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2008 г. N 09АП-2697/2008

г. Москва

Дело N А40-61229/07-16-423

02 апреля 2008 г.

N 09АП-2697/2008ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.И. Кузнецова

судей А.Л. Деев, О.В. Смирнов

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей Кузнецовой И.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "К.П.Ф. "КОНСЕНСУС"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 28 января 2008 года

по делу N А40-61229/07-16-423 , принятое судьёй Марченковой Н.В.

по иску ОАО "Волжский пекарь" к ООО "К.П.Ф. "КОНСЕНСУС" о взыскании 553 063 руб. 68 коп.

При участии в судебном заседании:

От истца: неявка, извещен

От ответчика: Яновская О.А. по доверенности от 09.01.2008г.

УСТАНОВИЛ

ОАО "Волжский пекарь" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "К.П.Ф. "КОНСЕНСУС" о взыскании 553 063 руб. 68 коп. задолженности по договору поставки.

Истцом в соответствии со ст. 49 АПК РФ, поступило заявление об отказе от исковых требований в связи с оплатой ответчиком заявленных исковых требований.

28.01.2008г. Арбитражный суд города Москвы принял определение которым, принял отказ от иска ОАО "Волжский пекарь", производство по делу N А40-61229/07-16-423 прекратил. Взыскал с ООО "К.П.Ф. Консенсус" в пользу ОАО "Волжский пекарь" 12 030руб. 64 коп. уплаченной по иску госпошлины.

Не согласившись с принятым определением Арбитражного суда города Москвы ОАО "Волжский пекарь" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 28.01.2008г. изменить, отменив определение в части взыскания с ООО "К.П.Ф. Консенсус" в пользу ОАО "Волжский пекарь" 12 030руб. 64 коп. госпошлины.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на несоответствия выводов суда в части распределения судебных расходов положениям подпункта 3 пункта 1 ст. 333.40 НК РФ и ст.ст.110,112,151 АПК РФ.

Представитель ответчика на судебном заседании в Девятом арбитражном апелляционном суде доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, отзыв на апелляционную жалобу не предоставил, своего представителя на судебное заседание не направил.

Дело рассматривается в соответствии с ч.3 ст.156 АПК РФ

Проверив в порядке ст. ст.156, 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность определения в обжалуемой части, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу ответчика подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

22.11.2007г. ОАО "Волжский пекарь" обратилось в Арбитражный суд города Москвы о взыскании 553 063 руб. 68 коп. задолженности по договору поставки

26.11.2007г. определением Арбитражного суда города Москвы исковое заявление ОАО "Волжский пекарь" оставлено без движения.

05.12.2007г. ООО "К.П.Ф. Консенсус" платежным поручением N 739 полностью оплатил заявленные исковые требования.

18.12.2007г. Арбитражный суд города Москвы принял к производству исковое заявление ОАО "Волжский пекарь".

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Не подлежит возврату уплаченная государственная пошлина при добровольном удовлетворении ответчиком требований истца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения определения о принятии искового заявления к производству, а также при утверждении мирового соглашения судом общей юрисдикции;

При таких обстоятельствах, исходя из буквального толкования п.п.3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ, уплаченная ОАО "Волжский пекарь" при подаче искового заявления госпошлина в сумме 12 030 руб. 64 коп. подлежит возврату из федерального бюджета, поскольку ответчик исполнил обязательства в полном объеме до принятия Арбитражным судом города Москвы искового заявления ОАО "Волжский пекарь" к своему производству.

В связи с чем, определение суда в части распределения судебных расходов подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, 272 ч.4 п.3 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2008г по делу N А40-61229/07-16-423 в части распределения судебных расходов отменить.

Возвратить ОАО "Волжский пекарь" из федерального бюджета 12 030 руб. 64 коп. уплаченной госпошлины по иску.

Возвратить из федерального бюджета ООО "К.П.Ф. Консенсус" 1000 руб. уплаченной госпошлины по апелляционной жалобе.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2008г по делу N А40-61229/07-16-423 оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

И.И. Кузнецова

Судьи

А.Л. Деев О.В. Смирнов