Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2008 г. N 09АП-3114/2008

г. Москва

Дело N А40- 49367/07-5-439

"03" апреля 2008 г.

N 09АП-3114/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 01.04.2008 года.

Мотивированное постановление изготовлено 03.04.2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Попова В.В.

судей: Разумова И.В. и Валиева В.Р.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Глуховой Т.А.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Издательство "Акелла-1"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 30.01.2008 г. по делу А40-49367/07-5-439, принятое судьей Тарасовым Н.Н.,

по иску ООО "Издательство "Акелла-1"

к ООО "Верона"

о взыскании 100 000 руб.

при участии:

от истца - Киселев А.В. по доверенности от 05.06.2007 г.;

от ответчика -не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Издательство "Акелла-1" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Верона" о взыскании 100 000 руб. компенсации за незаконное использование комбинированного товарного знака "Корсары".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2008 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Издательство "Акелла-1" подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда г. Москвы и удовлетворить исковые требования в полном объеме по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, представил письменные объяснения по апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Верона" в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, выслушав представителя истца, проверив все доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, истец является обладателем исключительных прав на товарный знак "Корсары" на основании свидетельства от 02.06.2006 г. N 37860 с приоритетом от 16.06.2004 г. в отношении товаров и услуг 9 и 38 класса МКТУ.

Судом первой инстанции установлено, что 10.08.2007 г. частный детектив Староверова И.В. (лицензия N 5965, выданная ГУВД г. Москвы 20.11.2006 г.), действуя на основании ст. 3 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" и договора от 30.11. 2006 г. N 30/11-06, приобрела в торговом пункте, принадлежащем ответчику, расположенным по адресу: г. Москва, подуличный переход при выходе со станции метро "Крылатское", DVD-диск с компьютерной игрой - программой для ЭВМ "Корсары. Возвращение легенды".

Данное обстоятельство подтверждено кассовым чеком на сумму 150 руб. (л.д.15) и отчетом частного детектива от 10.08.2007 г. (л.д.14).

Согласно ст. 4 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя. Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях к продаже товаров; в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Согласно пункту 4 ст. 46 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1 тысячи до 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.

Арбитражный суд г. Москвы, отказывая в удовлетворении иска, указал, что отсутствует сходство до степени смешения между обозначением, использованном на DVD-диске "Корсары. Возвращение легенды", и товарным знаком истца.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о наличии сходства до степени смешения данных обозначений, не принимается.

Сходство обозначения, использованное для обозначения названия программы для ЭВМ на упаковке DVD-диска, и товарного знака истца должно быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и семантическим (смысловым)

Как следует из свидетельства о регистрации товарного знака от 02.06.2006 г. N 37860 комбинированный словесно-изобразительный товарный знак "Корсары" представляет собой обозначение в желтом, белом и черном цвете слова "Корсары" стилизованным шрифтом в прямоугольнике, причем заглавная буква "К" исполнена в виде сабли и вторая буква "о" в виде черепа и перекрещенных костей.

В качестве использования данного товарного знака истец ссылается на то, что ответчик распространял программу для ЭВМ "Корсары. Возвращение легенды". Иск заявлен о нарушении прав на товарный знак, а не авторских прав, поэтому сам факт указания на упаковке сборника программ для ЭВМ слова "Корсары" исполненного другим шрифтом и иным цветом, не может служить основанием считать использованием товарного знака истца.

Таким образом, при наличии звукового сходства, обозначение, использованное для обозначения названия программы для ЭВМ на упаковке DVD-диска, не имеет графического сходства.

Кроме того, отсутствует семантическое сходство данных обозначений, т.к. в наименовании программы для ЭВМ определяющим и существенным элементом является не только слово "корсары", но и словосочетание "Возвращение легенды", которое отсутствует в товарном знаке.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на доминирующее положение слова "Корсары" на упаковке DVD-диске "Корсары. Возвращение легенды", не принимается, т.к. не соответствует как лицевой, так и оборотной и боковой стороне данного DVD-диска.

Сравнение обозначение, использованное для обозначения названия программы для ЭВМ на упаковке DVD-диска, и товарного знака истца показывает отсутствие сходства данных обозначений, что является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Кроме того, Девятый арбитражный апелляционный суд учитывает, что на представленном истцом DVD-диске "Корсары. Город потерянных кораблей из серии "Возвращение легенды" не используется товарный знак N 37860 "Корсары", поэтому доводы истца о возможном смешении товаров - компьютерных игр "Корсары", разработчиком которых истец является, с продукцией распространяемой ответчиком, являются необоснованными.

Арбитражный суд г. Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, правильно применил нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ООО "Издательство "Акелла-1".

Расходы по госпошлине относятся согласно ст.110 АПК России на заявителя апелляционной жалобы. Учитывая, что при подаче апелляционной жалобы ООО "Издательство "Акелла-1" не была оплачена госпошлина, госпошлина в размере 1000 руб. подлежит взысканию в доход федерального бюджета.

Руководствуясь ст. ст. 110,176, 266-268, 1 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2008 г. по делу А40-49367/07-5-439 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Издательство "Акелла-1" - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Издательство "Акелла-1" в доход федерального бюджета госпошлину в размере 1000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.В. Попов

Судьи

И.В.Разумов В.Р.Валиев