Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2008 г. N 09АП-18578/2007

г. Москва

Дело N А40-44618/07-53-380

"28" марта 2008 г.

N 09АП-18578/2007

Резолютивная часть постановления объявлена "20" марта 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "28" марта 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей Т.К. Афанасьевой, Е.Н. Барановской,

при ведении протокола судебного заседания Ю.А. Кузнецовой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Лотереи Коми"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 ноября 2007 г.

по делу N А40-44618/07-53-380, принятое судьёй С.Б. Терно

по иску (заявлению) ЗАО "Интерлот"

к ООО "Лотереи Коми"

о взыскании 13 349 691, 00 руб. задолженности и пени по договору на распространение лотерейных билетов.

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя) А.В. Толкачев (доверенность N 2 от 11.01.2008)

от ответчика (заинтересованного лица) Л.А. Певцова (доверенность N б/н от 28.01.2008), Н.В. Беленькова (доверенность N б/н от 28.01.2008)

УСТАНОВИЛ

ЗАО "Интерлот" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Лотереи Коми" о взыскании 4 543 434, 00 руб. - основного долга по оплате лотерейных билетов распространенных ответчиком по договору N 05032 от 01.11.2004. и 8 806 257, 64 руб. - пени на основании п. 5.5 договора N 05032 от 01.11.2004.

Решением суда от 23 ноября 2007 г. требование истца в части взыскания основного долга удовлетворено в полном объеме, пеня уменьшена до суммы основного долга в размере 4 543 434 руб. на основании ст. 333 ГК РФ.

С принятым решением не согласился ответчик и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как принятое в нарушение п. 2 ст. 143 АПК РФ.

По мнению ответчика дело подлежит обязательному приостановлению до наступления срока выплаты призовых сумм лицам, выигравшим по последнему тиражу, на основании п. 6 ст. 20 ФЗ "О лотереях".

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции ответчик заявил о не точности взысканной по состоянию на 19 ноября 2007 г. (дата оглашения резолютивной части решения) суммы основного долга без учета состоявшихся выплат по выигрышам по тиражу N 470 в размере 58 947, 00 руб., а по всем тиражам в сумме 465 352, 00 руб. и оплаты по платежному поручению N 293 от 24.08.2007 в размере 49 790, 25 руб.

Истец факт не правильного исчисления основного долга по состоянию на 19.11.2007 без учета оплаты по платежному поручению N 293 от 24.08.2007 в сумме 4 9790, 25 руб. и платежному поручению N 300 от 07.09.2007 в размере 30 000 руб. признал. В отношении предъявленной в зачет тиража 470 ведомости выплаты выигрышей по лотереи "Золотой ключ" с 03.08.2007 по 03.08.2007 в размере 58 947, 00 руб. пояснил, что данная сумма отражена при составлении акта сверки взаиморасчетов на 09.08.2007 (т.1 л.д. 16-17) и не заявлялась к взысканию при обращении с иском, соответственно по составлению на 19.11.2007 взысканию с ответчика в пользу истца подлежал основной долг в размере 4 463 643, 00 руб.

Указанная позиция сформулирована истцом в справке от 18.03.2008 г. N 62.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, суд апелляционной инстанции находит решение от 23 ноября 2007 г. подлежащим изменению в связи со следующим.

Как усматривается из материалов судебного дела 01 ноября 2004 г. между истцом и ответчиком был заключен договор на распространение лотерейных билетов N 05032, согласно которому ответчик, именуемый "распространителем" принял на себя обязательства распространить лотерейные билеты Всероссийской телевизионной жилищной лотереи "Золотой ключ" среди участников лотереи на территории Республики Коми, Кировской области (п.п. 1.2, 2.1 договора, ст. 779 ГК РФ).

Пунктом 8.2 договора установлена подсудность споров, возникающих из договора Арбитражному суду г. Москвы (ст. 37 АПК РФ).

В разделе 4 договора согласован порядок расчетов, в соответствии с которым ответчик оплачивает только стоимость лотерейных билетов распространенных среди участников, за вычетом затрат указанных в п. 2.1 договора и суммы выигрышей, выплаченных участникам в порядке, установленным настоящим договором, в течение пяти банковских дней после проведения розыгрыша тиража (п.п. 4.2, 4.3 договора).

Таким образом, доводы ответчика о преждевременности иска и не возможности установить состояние расчетов и как следствие размер основного долга до момента окончания выплат выигрышей по последнему проведенному тиражу подлежат отклонению, как не основанные на условиях договора N 05032 от 01.11.2004 и общих нормах обязательного права (ст.ст. 309, 310 ГК РФ).

Частью 2 ст. 143 АПК РФ действительно предусмотрена обязанность суда приостановить производство по делу в предусмотренных федеральным законом случаях.

Толкование данной нормы права предполагает такие случаи, установленные федеральным законом, когда явно выражена воля законодателя на обязанность приостановления арбитражного процесса.

Статья 20 ФЗ "О лотереях" от 11.11.2003 N 138-ФЗ посвящена обеспечению прав защиты участников лотереи, в связи, с чем не может регулировать процессуальные отношения между организатором и распространителем лотереи, складывающиеся при рассмотрении дела.

Соответственно суд первой инстанции обоснованно и законно рассмотрел настоящий спор по существу.

Суд первой инстанции правильно на основании представленных сторонами доказательств установил количество переданных ответчику лотерейных билетов в размере 19 200 000 руб., не распространенных и утилизированных в сумме 8 726 950 руб.

Также судом первой инстанции верно определена сумма выигрышей выданных участникам лотереи в размере 3 519 645, 75 руб. и размер подлежащего ответчику на основании п. 2.1 договора возмещения в сумме 743 551 руб.

Тем не менее, вследствие ненадлежащего учета бухгалтерией истца всех сумм, поступивших от ответчика по договору N 05032 от 01.11.2004г., что признается самим истцом в справке от 18.03.2008г. N 62 решение суда в части взыскания основного долга подлежит изменению на сумму 79 790, 25 руб. оплаченную ответчиком по платежным поручениям N 793 от 24.08.2007г., N 300 от 07.09.2007г. до оглашения резолютивной части решения и не учтенную истцом при формулировании исковых требований.

В части взыскания пени по п. 5.5 договора N 05032 от 01.11.2004г. решение суда следует оставить без изменения, т.к. судом первой инстанции применена ст. 333 ГК Ф и снижена подлежащая взысканию пеня на 48,41%.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает законных оснований для повторного применения ст. 333 ГК РФ.

Расходы по оплате госпошлины за рассмотрение иска в суде первой инстанции подлежат компенсации истцу за счет ответчика в сумме 77 780, 77 руб. пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований без учета принятия ст. 333 ГК РФ по инициативе суда (ст. 110 АПК РФ п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.03.1997г. N 6).

Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на обе стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований в суммах 5, 98 руб. с истца, 994,02 руб. с ответчика (ст. 110 АПК РФ п. 3 ст. 271 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, ч. 2 ст. 269, п. 1 ч1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 ноября 2007 г. по делу N А40- 44618/07-53-380 изменить.

Взыскать с ООО "Лотереи Коми" в пользу ЗАО "Интерлот" 4 463 643, 75 руб. основного долга и 77 780, 77 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины, в остальной части в удовлетворении требования о взыскании основного долга отказать.

В оставшейся части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с ЗАО "Интерлот" 5, 98 руб. госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Взыскать с ООО "Лотереи Коми" 994,02 руб. госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.Р. Валиев

Судьи

Т.К. Афанасьева Е.Н. Барановская