Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2008 г. N 09АП-4757/2008

г. Москва

Дело N А40-57302/07-112-330

06 мая 2008 г.

N 09АП-4757/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 05 мая 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 мая 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Яремчук Л.А.

судей: Седова С.П., Катунова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сергиной Т.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2008 г.

по делу N А40-57302/07-112-330, принятое судьёй Зубаревым В.Г.

по иску (заявлению) ИФНС России N 29 по г.Москве

к ООО "Лэнд - Тех"

о взыскании 8 870 896 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Кириллов С.А. удостоверение УР N 398158 по доверенности N 09-24/30769 от 24.04.2008 г.

от ответчика (заинтересованного лица): не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

ИФНС России N 29 по г.Москве обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с требованием о взыскании с ООО "Лэнд - Тех" НДС в размере 3 213 541 руб., пени за несвоевременную уплату НДС в размере 1 258 900 руб., сумму налога на прибыль в размере 4 137 079 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 2 651 376 руб.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 22.01.2008 года заявление инспекции оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с принятым определением, ИФНС России N 29 по г.Москве обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, указывая на то, что инспекцией соблюден досудебный порядок урегулирования спора о взыскании налога и пени, в связи с чем у суда отсутствовали основания для оставления заявления без рассмотрения.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие представителя ООО "Лэнд - Тех", надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела, выслушав объяснение представителя налогового органа, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение подлежит отмене и вопрос направлению на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (п.2 ч.4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела, в отношении ООО "Лэнд - Тех" проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, по результатам которой составлен акт от 02.02.2007 года N 15-05-36/161 и принято решение N 15-05-36/12936 от 18.04.2007 года. Названным решением общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налогов или других неправомерных действий (бездействия) в виде взыскания штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налогов в размере 982 930 руб., в том числе: НДС-421 256 руб., по налогу на прибыль - 561 674 руб.; обществу предложено уплатить в срок, указанный в требовании суммы налоговых санкций, неуплаченных НДС в сумме 3 213 541 руб., налога на прибыль - 4 137 079 руб., пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 2 651 376 руб.; обществу предложено внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Указанное решение инспекции было получено генеральным директором общества 28.04.2007 года, о чем имеется соответствующая расписка (т.1л.д.116).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы по делу N А40-36898/07-4-207 от 29.08.2007 года ООО "Лэнд - Тех" отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным решение инспекции N 15-05-36/12936 от 18.04.2007 года о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

В пункте 2.1 резолютивной части оспариваемого решения ООО "Лэнд - Тех" предложено уплатить в срок, указанный в требовании суммы налоговых санкций, неуплаченных НДС в сумме 3 213 541 руб., налога на прибыль - 4 137 079 руб., пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 2 651 376 руб.

Как установлено, общество в добровольном порядке суммы налоговых платежей не уплатило, в связи с чем налоговая инспекция обратилась с требованием об их взыскании в судебном порядке.

При вынесении определения об оставлении заявления без рассмотрения суд первой инстанции исходил из того, что налоговая инспекция не представила доказательства направления налогоплательщику требования о добровольной уплате указанных выше сумм налога и пени. Поэтому суд пришел к выводу о том, что при предъявлении в арбитражный суд искового заявления о взыскании налоговых платежей налоговой инспекцией не соблюден досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком.

Между тем выводы суда первой инстанции не основаны на материалах дела и не соответствуют требованиям действующего налогового законодательства.

До обращения в суд налоговый орган обязан предложить налогоплательщику (иному лицу) добровольно уплатить соответствующую сумму налоговых платежей.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п.31 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 года N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ" при принятии к рассмотрению исков налоговых органов о взыскании налоговых платежей судам необходимо учитывать, что пунктом 1 ст.104 НК РФ установлена досудебная процедура спора между налоговым органом и налогоплательщиком по поводу привлечения последнего к ответственности.

В силу абз.3 п.1. ст.104 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если налогоплательщик (иное лицо) отказался добровольно уплатить сумму налоговых платежей или пропустил срок уплаты, указанный в требовании, налоговый орган обращается в суд с исковым заявлением о взыскании с данного лица налоговых платежей.

Статья 104 НК РФ не содержит указания о направлении требования о добровольной уплате налоговой санкции в виде отдельного документа. Такое требование может быть изложено в том числе и в решении (постановлении) о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, что имело место в данном случае.

Ссылка суда первой инстанции на несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора также не основана на фактических обстоятельствах дела.

Как усматривается из материалов дела, налоговая инспекция направила по юридическому адресу и адресу местонахождения общества заказным письмом с уведомлением требования N N 15736,15735,15734 об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 05.07.2007 года с установленным сроком уплаты до 20.07.2007 года. Факт направления обществу требований подтверждается ксерокопией реестра на отправку заказной корреспонденции и квитанциями (т.2 л.д.6-16).

При таких обстоятельствах следует признать, что налоговой инспекцией соблюден досудебный порядок урегулирования спора и взыскании налоговых платежей, и неполучение обществом требований, не является основанием для оставления заявления без рассмотрения, в связи с чем определение суда подлежит отмене, а дело - направлению в суд первой инстанции

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2008 г. по делу А40-57302/07-112-330 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Л.А.Яремчук

Судьи

С.П.Седов В.И.Катунов