Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2008 г. N 09АП-16072/2007

г. Москва

Дело N А40-13524/07-87-58

19 июня 2008 г.

N 09АП-16072/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июня 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.

судей Кораблевой М.С., Крекотнева С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сергиной Т.Ю., помощником судьи Шишкиной Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Кирсановский сахарный завод" (ОАО "Кристалл")

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.10.2007 г.

по делу N А40-13524/07-87-58, принятое судьёй Хохловым В.А.

по иску (заявлению) ОАО "Кирсановский сахарный завод " (ОАО "Кристалл")

к ИФНС России N 33 по г.Москве

третье лицо ИФНС России по г. Тамбову

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя) не явился, извещен;

от ответчика (заинтересованного лица) Куроедов Д.М. по доверенности N 05-09/23527 от 29.12.2007 г.

третьего лица не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Кирсановский сахарный завод" (ОАО "Кристалл") с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 33 по г. Москве от 19.12.2006 г. N 16/175 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения".

Определением суда от 29.05.2007г. (л.д.71) по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция ФНС России по г. Тамбову.

Решением суда от 02.10.2007 г. в удовлетворении требования отказано. При этом суд исходил из того, что документы необходимые в соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ для подтверждения обоснованности применения налоговых вычетов по НДС, заявителем в материалы дела не представлены, налоговые вычеты по налоговой декларации по НДС за август 2005 г. заявлены неправомерно.

С решением суда не согласился заявитель - ОАО "Кирсановский сахарный завод" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и удовлетворить требование о признании недействительным решения налогового органа в полном объеме. В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что суд не дал правовую оценку представленным сторонами доказательствам, доводам сторон, не полностью выяснил обстоятельства имеющие значение для дела, неправильно применил нормы права.

ИФНС России N 33 по г. Москве возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения, поскольку считает решение суда законным и обоснованным.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явилось. Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 266, 268 АПК РФ в отсутствие заявителя и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела, заявителем 04.10.2006 г. подана в ИФНС России N 33 по г. Москве уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за август 2005 г. (л.д. 19-21), в которой исчислена к уменьшению и отражена по строке 040 раздела 1.1 и строке 440 раздела 2.1 сумма НДС в размере 3 804 253 руб.

По результатам камеральной проверки уточненной налоговой декларации по НДС за август 2005 г. Инспекцией вынесено решение от 19.12.2006г. N 16/175 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (л.д.9-15).

По решению налогового органа заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату суммы налога в виде штрафа в размере 1.236. 677 руб., а также заявителю предложено уплатить сумму неуплаченного налога в размере 6.183.383 руб. и уменьшить на исчисленные в завышенных размерах суммы налога к возмещению в размере 3.804.253 руб.

В соответствии с п. 6 ст. 166 НК РФ сумма налога по операциям по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых по налоговой ставке 0 процентов, исчисляется отдельно по каждой такой операции.

Как правильно установлено судом первой инстанции заявителем представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 % за август 2005 года, в которой сумма авансовых и иных платежей, поступивших в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), по которым предполагается применение налоговой ставки 0 %, отражена в размере НДС 503 390 руб.

Налоговые вычеты по операциям при реализации товаров (работ, услуг), применение налоговой ставки 0 процентов, по которым не подтверждено, отсутствуют. Соответственно сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет по налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 %, за данный налоговый период составляет 503 390 руб. (строка 570 раздела 2 декларации по налоговой ставке 0 процентов).

На основании п. 1 ст. 162 НК РФ налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153-158 настоящего Кодекса, увеличивается на суммы авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно Инструкции по заполнению форм декларации по налогу на добавленную стоимость и декларации по налогу на добавленную стоимость по операциям, облагаемым по налоговой ставке 0 процентов, утвержденной Приказом МНС РФ от 21 января 2002 г. N БГ-3-03/25 "Об утверждении Инструкции по заполнению деклараций по налогу на добавленную стоимость" по строке 410 раздела 2.1 декларации показывается сумма НДС, исчисленная к уплате бюджет за данный налоговый период по товарам, применение налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждено (переносится из строки 570 раздела 2 Декларации по налоговой ставке 0 процентов).

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что Общество в нарушение п. 1 ст. 162 НК РФ, а также Инструкции по заполнению форм декларации по налогу на добавленную стоимость и декларации по налогу на добавленную стоимость по операциям, облагаемым по налоговой ставке 0 процентов, утвержденной Приказом МНС РФ от 21 января 2002 г. N БГ-3-03/25 "Об утверждении Инструкции по заполнению деклараций по налогу на добавленную стоимость" не заполнило строку 410 в уточненной налоговой декларации по НДС за август 2005 года и, таким образом, не увеличило налоговую базу по НДС за август 2005 года на сумму авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг в размере 530 390 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно п. 1 ст. 169 НК РФ, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В ходе проверки Инспекцией установлено, что заявителем включен в книгу покупок за август 2005 г. счет-фактура N 3/554 от 28.08.2005 г. на сумму НДС 30 009 руб., выставленный ООО "Ямское поле".

В соответствии с представленной книгой покупок за август 2005 года оплата товара по данному счету-фактуре производилась 31.08.2005 г.

Согласно предоставленному заявителем к проверке счету-фактуре N 3/554 от 28.08.2005 г. Инспекцией установлено, что оплата приобретенного товара по данному счету-фактуре производилась Обществом платежно-расчетным документом N 1833 от 26.07.2005 г., который не представлен в налоговый орган.

В связи с этим Инспекцией сделан правильный вывод о том, что данный счет-фактура на сумму НДС 30.009 руб. включен заявителем в книгу покупок за август 2005 неправомерно. Инспекцией установлено, что Обществом в книгу покупок за август 2005 года включен счет-фактура N 178/1-В от 02.08.2005 г., стоимость товара (сахарного песка), по которому составляет 4.173. 196,52 руб., в том числе НДС 379 382 руб., выставленный Воронежским филиалом ООО "Лизинговая компания УралСиб".

В соответствии с представленной заявителем к проверке книгой покупок за август 2005 года оплата товара по данному счету-фактуре производилась 31.08.2005 г.

Согласно представленному счету-фактуре N 178/1-Н от 02.08.2005 г. Инспекцией установлено, что оплата приобретенного товара по данному счету-фактуре производилась заявителем платежно-расчетными документами N1887, 1888 от 02.08.2005 г.

Для подтверждения факта оплаты товара, в том числе сумм налога, по данному счету-фактуре заявителем в Инспекцию представлены платежные поручения N 1887, 1888 от 02.08.2005 г., в соответствии с которыми Общество уплатило ООО "Лизинговая компания УралСиб" 3 210 346,26 руб. Однако товар по указанному счету-фактуре оплачен не полностью. В книгу покупок за август 2005 г. включена сумма НДС в размере 379.382 руб.

В ходе проверки Инспекцией также установлено, что заявителем включен в книгу покупок за август 2005 года счет-фактура N 878 от 27.07.2005 г., стоимость товара (масло Шелл), по которому составляет 516 400 руб., в том числе НДС 78 773 руб., выставленный ООО "ОЙЛ Трейд".

В соответствии с представленной книгой покупок за август 2005 года оплата товара по данному счету-фактуре производилась 31.08.2005 г.

Для подтверждения факта оплаты товара, в том числе сумм налога, по данному счету-фактуре налогоплательщиком представлены платежные поручения N N 1963 от 10.08.2005, 975 от 11.08.2005, 993 от 12.08.2005, 208 от 15.08.2005, от 16.08.2005 (номер определить невозможно), 250 от 17.08.2005, 268 от 18.08.2005, 2082 от 19.08.2005, 2135 от 24.08.2005, 282 от 25.08.2005, 226 от 26.08.2005, в соответствии с которыми Общество уплатило ООО "ОЙЛ Трейд" 511 800 руб. Соответственно счет-фактура, включенный в книгу покупок за август 2005 г. оплачен не полностью.

В ходе проверки Инспекцией установлено, что в книге покупок за август 2005 года ИНН продавцов заявителем указан не полностью, в счетах- фактурах: N 13-3840-004069 от 18.08.2005, выставленному Тамбовским ОСБ N 8594, на сумму НДС 8 руб., N 191 от 22.08.2005, выставленному ООО "Альянс-Авто-М" на сумму НДС 17 483 руб.; N 0411 от 11.08.2005 г., выставленному ООО "Ac-Пресс", на сумму НДС 10 058 руб.; N 123 от 26.08.2005, выставленному ООО "Гидротехник", на сумму НДС 10 509 руб.; N 328 от 09.08.2005, выставленному ФГУ "Кирсановский лесхоз", на сумму НДС 473 руб.; N 47 от 18.08.2004, выставленному ООО "Комплексные технологические системы", на сумму НДС 4 363 руб.; N 525 от 04.04.2005 г., 526 от 04.04.2005, выставленному ООО "КТЦ Москва", на общую сумму НДС 1 851 руб.; N 2 от 02.03.2005, выставленному ООО "Легион", на сумму НДС 43 520 руб.; N 84 от 0,08.2005, выставленному ИП Москвитина Л.Г., на сумму НДС 7 322 руб.; N 27 от 21.07.2005, выставленному СПК "Ольховский", на сумму НДС 3 508 руб.; N 1827 от 05.08.2005, выставленному ООО "Ролекс", на сумму НДС 152 руб.; N 1217 от 22.08.2005, выставленному ОАО "Тамбовполимермаш", на сумму НДС 5 904 руб.; N 1012 от 08.08.2005, 1051 от 12.08.2005, выставленным ОАО "Кирсановский завод текстильного машиностроения", на общую сумму НДС 3661 руб. N 9833 от 30.08.2005, выставленным ООО "У.К.Ф.-Сальдо" на сумму НДС 84 руб.; N 266 от 31.08.2005, выставленному ЗАО "Усть-Лабинский опытный ремонтно-механический завод", на сумму НДС 29 889 руб.; /N06/5/102 от 08.08.2005, выставленному Центртаможинформ, на сумму НДС 242 руб.

В ходе проверки, Инспекцией также установлено, что заявителем включены в книгу покупок за август 2005 года счета-фактуры ЗАО "Агротехника", на сумму НДС 1 707 руб. и ЗАО "Воскресенск-Техноткань", на сумму НДС 72 руб.

Заявителем в нарушение ст. ст.88, 172 НК РФ данные счета-фактуры, как в налоговый орган, так и в суд первой инстанции, не представлены.

Кроме того, в представленной заявителем книге покупок за август 2005 г. номер и дата указанных счетов-фактур отсутствуют.

В ходе налоговой проверки Инспекцией установлено, что счета-фактуры: N 2185 от 24.08.2005, выставленный ЗАО "Автотехмас", на сумму НДС 1 586 руб.; N 3 от 31.03.2005 г., выставленный ООО "БАМ Тамбов", на сумму НДС 30 508 руб.; N27 от 13.07.2005 г., выставленный ООО "Волгапроминвест Балаковское ОСБ 3960", на сумму НДС 458 руб.; N4533 от 11.07.2005 г., выставленный ООО "Издат-Черноземье", на сумму НДС 547 руб.; N 147-0705-ПК от 31.07.2005 г., 176-0805-ПК от 31.08.2005, выставленные ООО "ИТ-Сервис", на общую сумму НДС 17 542 руб.; N328 от 09.08.2005 г., выставленный ФГУ "Кирсановский лесхоз", на сумму НДС 473 руб.; N47 от 18.08.2004 г., выставленный ООО "Комплексные технологические системы", на сумму НДС 4 363 руб.; N 2 от 02.03.2005 г., выставленный ООО "Легион", на сумму НДС 43 520 руб.; N6799437 от 31.07.2005 г., выставленный ОАО "МТС", на сумму НДС 5.911 руб.; N149 от 24.12.2004г., выставленный ООО "Нижневолжскагрохим", на сумму НДС 20 201 руб.; N27 от 21.07.2005 г., выставленный СПК "Ольховский", на сумму НДС 3 508 руб.; N455 от 09.08.2005 г., выставленный ООО "Техэлектро", на сумму НДС 5 034 руб.; N682901 887/05 от 31.08.2005 г., выставленный ОАО "ЦентрТелеком", на сумму НДС 1047 руб. заявителем для проведения камеральной налоговой проверки представлены не были.

Указанные счета-фактуры также не представлены заявителем в налоговый орган и при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Инспекцией установлено, что заявителем в книгу покупок за август 2005 года включены счета-фактуры: 145764 от 01.06.2005 г. на сумму НДС 775 руб.; N 49450 от 09.06.2005 на сумму НДС 2 868 руб.; N 49442 от 09.06.2005 на сумму НДС 6 812 руб.; N 44692 от 23.05.2005 на сумму НДС 377 руб.; N 44672 от 23.05.2005 на сумму НДС 9 467 руб.; N 44724 от 23.05.2005 на сумму НДС 1 852 руб.; N 683701-2432/05 от 31.07.2005 на сумму НДС 9.836 руб.; N 0580012200000128/0010071296 от 05.08.2005г. на сумму НДС 278.869 руб.

В нарушение ст. 169 НК РФ в указанных счетах-фактурах отсутствуют подписи руководителя и главного бухгалтера организации либо иных лиц, уполномоченных на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. В материалы дела данные счета-фактуры при рассмотрении дела в суде первой инстанции заявителем не представлены.

В ходе налоговой проверки налогоплательщиком представлены следующие счета-фактуры, включенные в книгу покупок за август 2005 года: N N 214 от 09.08.2005, 222 от 17.08.2005 на общую сумму НДС 3 564 руб.; N 45764 от 01.06.2005, 47186 от 01.06.2005, 49453, 49487, 49465, 49450, 49493, 49442, 49454 от 09.06.2005, 49584 от 10.06.2005, 40778 от 19.05.2005, 44677 от 23.05.2005, 44692 23.05.2005, 44672 от 23.05.2005,44724 от 23.05.2005 на общую сумму НДС 34 203 руб.; N 1-1381-Ф01 от 20.07.2005, 1-1498-Ф01 от 04.08.2005 на общую сумму НДС 18.223 руб.; N 886 от 24.08.2005 на сумму НДС 810 руб.; N 30 от 24.08.2005 на сумму НДС 2 738 руб. Однако наименование налогоплательщика в представленных счетах-фактурах определить невозможно.

В счетах-фактурах : N N 222, 223 от 17.08.2005, 232 от 30.08.2005 на общую сумму НДС 3 760 руб.; 559 от 18.08.2005, 571 от 26.08.2005 на общую сумму НДС 4 688 руб.; 213 от 08.08.2005 на сумму НДС 7 108 руб.; 54519 от 31.07.2005 на сумму НДС 55 руб.; 325 от 24.08.2005 на сумму НДС 16 605 руб.; 11467,11468 от 31.08.2005 на сумму НДС 731 782 руб.; 1149 от 31.08.2005 на общую сумму НДС 321 304 руб.; 1012 от 08.08.2005, 1051 от 12.08.2005 на сумму НДС 3 661 руб.; 527 от 26.08.2005, 526 от 26.08.2005, 528 от 26.08.2005 на общую сумму НДС 20 013 руб.; от 30.08.2005 на сумму НДС 84 руб.; от 17.07.2005, от 15.07.2005, от 15.07.2005 на общую сумму НДС 456 219 руб.; N 5-00447 от 23.08.2005 на сумму НДС 8 569 руб.; N 110 от 17.08.2005 на сумму НДС 2 736 руб.; N 1056 от 25.08.2005 на сумму НДС 1 964 руб.; N 90, 91 от 29.07.2005 на общую сумму НДС 9 356 руб.; N 352 от 19.08.20005 на сумму НДС 3 356 руб.; N 190,191 от 22.08.2005 на общую сумму НДС 17 483 руб.; NN1544,1545,1546 от 29.07.2005 на общую сумму НДС 41 668 руб.; N123 от 26.08.2005 на сумму НДС 10.509 руб.; от 04.04.2005 на сумму НДС 1 616 руб.; N 14 от 31.03.2005, 36 от 13.07.2005 на общую сумму НДС 275 руб.; от 15.08.2005 на сумму НДС 412 руб.; N 885 от 24.08.2005 на сумму НДС 120 руб. не представляется возможным определить наименование, идентификационные данные и адреса налогоплательщика и покупателя.

В счетах-фактурах от 17.08.2005, от 25.08.2005, от 26.08.2005 невозможно определить номер счетов-фактур. Заявителем также представлены в налоговый орган счета-фактуры, в которых также невозможно определить номера счетов-фактур: от 18.08.2005, 25.08.2005 г., выставленные ЗАО "Рязанские семена"; от 17.08.2005, 25.08.2005, 26.08.2005 (продавца определить невозможно) на сумму НДС 280 677 руб.; от 30.08.2005 на сумму НДС 84 руб.; от 15.08.2005, выставленный ФГУЗ "Федеральный центр гигиены и эпидемиологии по железнодорожному транспорту" на сумму НДС 83 руб.; от 17.07.2005, от 15.07.2005, от 15.07.2005 на общую сумму НДС 456 219 руб.; от 23.08.2005, выставленный ОАО "Московский коксогазовый завод" на сумму НДС 23 327 руб., от 04.04.2005 на сумму НДС 1 616 руб.; от 15.08.2005 на сумму НДС 412 руб.

При этом указанные счета-фактуры заявителем при рассмотрении дела в суде первой инстанции не представлены.

Инспекцией установлено, что в нарушение Приложения N 2 к Правилам ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.12,2000 г. N 914 "Об утверждении Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж ори расчетах по налогу на добавленную стоимость", в представленной заявителем книге покупок за август 2005 года не указана дата принятия на учет товаров (выполнения работ, оказания услуг), имущественных прав по счету-фактуре N 10712 от 07.07.2005 г.

На основании п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре должно быть указано наименование поставляемых (отгруженных) товаров (описание выполненных работ, оказанных услуг) и единица измерения (выполнения работ, оказания услуг).

Заявителем представлены следующие счета-фактуры, включенные в книгу покупок за август 2005 года, наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг) по которым определить невозможно: N N 2059 от 17.08.2005, 2129 от 23.08.2005, 1167 от 24.08.2005, 2219 от 26.08.2005, 2229 от 26.08.2005, 2218 от 26.08.2005, выставленные ЗАО "Автотехмас", на общую сумму НДС 49170 руб.; N N 110 от 17.08.2005; 90, 91 от 29.07.2005;, выставленные ООО ТПЦ "Агрегат", на общую сумму НДС 12 092 руб.; N 82 от 16.07.2005, выставленный ЗАО НПО "Альтернатива", на сумму НДС 25 650 руб.; N 352 19.08.2005 на сумму НДС 3 356 руб.; N 190,191 от 22.08.2005 на общую сумму НДС 17 483 руб.; N Ю761 от 01.08.2005, 10735 от 15.07.2005, 10712 от 07.07.2005, выставленные ОАО "Артеке", на общую сумму НДС 10 689 руб.; N 0411 от 11.08.2005, выставленный ООО "Ас-Пресс", на сумму НДС 10 058 руб.; N 1056 от 5.08.2ОО5 на сумму НДС 1 964 руб.; N 1544, 1545,1546 от 29.07.2005 на общую сумму НДС 41 668 руб.; N 30 от 24.08.2005, на сумму НДС 2 738 руб.; N36/204 от 02.08.2005, выставленный Филиалом ОАО "Внешторгбанк", на сумму НДС 71 руб.; N 2167 от 19.08.2005, выставленный ЗАО "Воскресенск-Техноткань", на сумму НДС 55 142 руб.; N 123 от 26.08.2005 на сумму НДС 10 509 руб.; N 2220, 2225, 2219 от 12.08.2005, выставленный ООО "Комтехсервис", на сумму НДС 3. 010 руб.; N 155 от 15.08.2005, выставленный ЗАО "Красный сахар", на сумму НДС 16 120 руб.; от 04.04.2005; N 526 от 04.04.2005, выставленные ООО КТЦ, на общую сумму НДС 1 851 руб.; N 1-1381-Ф01 от 20.07.2005, 1-1199-Ф01 от 20.07.2005, 1-1498-Ф01 от 04.08.2005, на сумму НДС 18 223 руб.; N 18993 от 18.07.2005, выставленный ОАО "Мордовцемент", на сумму НДС 22 632 руб.; N 44 от 16.08.2005, 49 от 29.08.2005, 50 от 29.08.2005, выставленные ТОГУ "Кирсановская районная станция по борьбе с болезнями животных", на общую сумму НДС 2 200 руб.; N 84 от 13.08.2005, выставленный ИП Москвитина Л.Г., на сумму НДС 7 322 руб.; от 23.08.2005, выставленный ОАО "Московский коксогазовый завод", на сумму НДС 23 327 руб.; N 7.5.405 от 31.08.2005, выставленный ФГП "Вневедомственная охрана МПС РФ", на сумму НДС 2 441 руб.; N 857 от 20.05.2005, выставленный ООО "Монолит-Пенза", на сумму НДС 20 066 руб. ; N 2585 от 24.08.2005, 2395 от11.08.2005,2584от24.08.2005,2063 от 19.07.2005, выставленные ЗАО РТП "Некрасовское", на суммуНДС6773руб.; N 222 от 25.08.2005, выставленный ООО "Нижневолжскагрохим", на сумму НДС20201руб.; N885, 886 от 24.08.2005; 884 от 24.08.2005, выставленные ООО "Предприятие "Квант", на общую сумму НДС 4 813 руб.; N 78 от 02.08.2005, выставленный ООО "Промэнергокомплект", на сумму НДС 3 672 руб.; N 68/3376 от 31.08.2005, выставленный ФГУП "Радиочастотный центр ЦФО", на сумму НДС 56 руб.; N 172 от 22.08.2005, 177 от 25.08.2005, выставленные ООО "Рассвет", на сумму НДС 50 657 руб.; от 15.08.2005 на сумму НДС 412 руб.; N 14 от 31.03.2005, 36 от 13.07.2005 на общую сумму НДС 275 руб.; N465 от 16.08.2005, выставленный ЗАО "Ремонтно- механический завод", на сумму НДС 5064 руб.; N978 от 19.08.2005, выставленный ФГУ "Республиканский фумигационный отряд", на сумму НДС 5 443 руб.; N 0580012200000128/0010071296 от 08.08.2005, 0580012200000128/0010071297 от 05.08.2005, 0580012200000128/0010071298 от 05.08.2005, 0580012200000128/0010073288 от 10.08.2005, 0580012200000128/0010073286 от 10.08.2005, 0580012200000128/0010073287 от 10.08.2005, 0580012200000128/0010074979 от 15.08.2005, 0580012200000128/0010074978 от 15.08.2005, 0580012200000128/0010076756 от 20.08.2005, 0580012200000128/0010076754 от 20.08.2005, 0580012200000128/0010076755 от 20.08.2005, 0580012200000128/0010078780 от 25.08.2005, 0580012200000128/0010078779 от 25.08.2005, 0580012200000128/0010078778 от 25.08.2005, 058001220000U128/0010080860 от 31.08.2005, 0580012200000128/0010080859 от 31.08.2005, 0580012200000128/0010080861 от 31.08.2005, выставленные ОАО "РЖД", на общую сумму НДС 1 333 794 руб.; N291 от 31.08.2005, выставленный ООО "Риконт-Строй", на сумму НДС 22 424 руб.; N 1827 от 05.08.2005, выставленный ООО "Ролекс", на сумму НДС 152 руб.; от 18.08.2005, 61 от 20.08.2005, 62 от 23.08.2005, от 25.08.2005, 64 от 27.08.2005, 65 от 29.08.2005, 66 от 30.08,2005, 67 от 31.08.2005, выставленные ЗАО "Рязанские семена", на общую сумму НДС 546 618 руб.; N49 от 25.08.2005, выставленный Издательским домом "Тамбовская жизнь" Редакция газеты "Сельские новости", на сумму НДС 21 руб.; N2928 от 31.08.2005, выставленный ЗАО ПКФ "Славянка", на сумму НДС 32 911 руб.; N 222 от 17.08.2005, 223 от 17.08.2005, 232 от 30.08.2005; N 214 от 09.08.2005, выставленные ООО "Спецоборудование", на общую сумму НДС 6 012 руб.; N 559 от 18.08.2005, 571 от 26.08.2005 на общую сумму НДС 4 688 руб.; N 128 от 02.08.2005, выставленный ООО "Стройимнорт", на сумму НДС 37 126 руб.; N 213 от 08.08.2005 на сумму НДС 7 108 руб.; N545419 от 31.07.2005 на сумму НДС 53 руб.; N 45764 от 01.06.2005, 47186 от 01.06.2005, 49453 от 09.06.2005, 49487 от 09.06.2005, 49465 от 09.06.2005, 49450 от 09.06.2005, 49493 от 09.06.2005, 49442 от 09.06.2005, 49454 от 109.06.2005, 49584 от 10.06.2005,40778 от 19.05.2005, 44677 от 23.05.2005, 44692 от 1 23.05.2005, 44672 от 23.05.2005, 44724 от 23.05.2005; N 47189 от 01.06.2005, 47204 от 101.06.2005, 4000174 от 10.06.2005, 4000183 от 20.06.2005, 4000147 от 26.05.2005, 4000150 от 30.05.2005, выставленные ОАО "Тамбовагропромкомштект", общую на сумму НДС 65 080 руб. ; N 201796 от 31.07.2005, 201849 от 31.07.2005, выставленные ОАО "Тамбовоблгаз", на общую сумму НДС 1 482 руб.; N1217 от 22.08.2005, выставленный ОАО "Тамбовагропромкомплект", на сумму НДС 5 904 руб.; N 325 от 24.08.2005 на сумму НДС 16 605 руб.; N 11467, 11468 от 31.08.2005 на общую сумму НДС 731. 782 руб., N00050000004631/9910000375 от 31.08.2005, выставленный Тамбовской дистанцией сигнализации и связи Мичуринского отделения Ю.В.Ж.Д., на сумму НДС 1 620 руб.; N304 от 06.04.2005, выставленный ТОГУ "Тамбовская областная ветеринарная лаборатория", на сумму НДС 504 руб.; N 283 от 02.08.2005, 291 от 15.08.2005, 301 от 24.08.2005, выставленные ТОГУ Тамбовская областная станция по борьбе с болезнями животных, на общую сумму НДС 156 руб.; N 274/4/3 от 05.08.2005, 3483/4/3 от 25.08.2005, выставленные ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания", на общую сумму НДС 120 411 руб.; N108 от 31.07.2005, 112 от 01.08.2005, 114 от 31.08.2005, выставленные Тамбовским филиалом ОАО "СЗРЦ", на общую сумму НДС 2 480 руб.; N 1012 от 08.08.2005, 1051 от 12.08.2005 на общую сумму НДС 3 661 руб.; от 17.08.2005, от 25.08.2005, от 26.08.2005; N 1149 от 31.08.2005, выставленные ООО "Тамбовэнергонефть", на общую сумму НДС 321 304 руб. ; N 6620 от 25.08.2005, выставленный ООО "ТД "Тензо-М", на сумму НДС 5 764 руб.; N 363 от 19.08.2005, выставленный ООО "Техноспектр", на сумму НДС 73 242 руб.; N 526, 527, 528 от 26.08.2005 на общую сумму НДС 20 013 руб.; от 30.08.2005 на сумму НДС 84 руб.; N 1266 от 31.08.2005, выставленный ЗАО "Усть-Лабинский опытный ремонтно-механический завод", на сумму НДС 29 889 руб.; от 15.08.2005, 991 от 23.08.2005, 1004 от 25.08.2005, 393 от 23.08.2005, 388 от 11.08.2005,391 от 19.08.2005, выставленные Федеральным центром гигиены и эпидемиологии по ж/д транспорту, на общую сумму НДС 11131 руб.; N3279-12-12043 от 31.07.2005, 3279-13-12044 от 31.07.2005, выставленные ЗАО "Фирма ТЕЛ" на общую сумму НДС 1 541 руб.; от 17.07.2005, от 15.07.2005, от 15.07.2005 на общую сумму НДС 456 219 руб.; N 5-00447 от 23.08.2005, на сумму НДС 8 569 руб.; N2118 от 04.08.2005, 2461, 2462 от 30.08.2005, выставленные ЗАО предприятие "Химэкс", на общую сумму НДС 15 253 руб.; N198 от 08.08.2005, выставленный Центром гигиены и эпидемиологии в Тамбовской области, на сумму НДС 240 руб.; N06/5/102 от 08.08.2005, выставленный Центртаможинформ, на сумму НДС 242 руб.; N 19493/22, 19498/24 от 22.08.2005, 19622/14, 19620/14 от 23.08.2005, 19970/14 от 29.08.2005, выставленные ФГУ Тамбовский ЦСМ, на общую сумму НДС 1 149 руб.; N 258 от 04.08.2005, 271 от 11.08.2005, выставленные ООО ИК "Экофин", на общую сумму НДС 172 831руб.; N2471 от 27.07.2005, выставленный ООО ИЦ "Эксперт", на сумму НДС 2 340 руб.; N3/490 от 10.08.2005, 3/500 от 14.08.2005, 3/521 от 20.08.2005, 3/541 от 24.08.2005, выставленные ООО "Ямское поле", на общую сумму НДС 100 885 руб.

Указанные счета-фактуры не представлены заявителем в материалы дела при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Кроме того, в ходе проверки Инспекцией установлено, что в нарушение п. 1 ст. 172 НК РФ для проведения камеральной налоговой проверки заявителем не представлены документы, подтверждающие принятие на учет приобретенных товаров (работ, услуг) по счетам-фактурам, отраженным в книге покупок за август 2005 года: N 239 от 18.07.2005 г., выставленный ООО "ИК "Экофин" на сумму НДС 169 169 руб.; N 3 от 31.03.2005, выставленный ООО "БАМ Тамбов", на сумму НДС 30 508 руб.; N27 от 13.07.2005, выставленный ООО Волгапроминвест Балаковское ОСБ 3960, на сумму НДС 458 руб.; N от , выставленный ЗАО "Воскресенск-Техноткань", на сумму НДС 72 руб.; N 4533 от 11.07.2005, выставленный ООО "Издат-Черноземье", на сумму НДС 547 руб.; N147-0705-ПК от 31.07.2005, выставленный ООО "ИТ-Сервис", на сумму НДС 3 347 руб; N 47 от 18.08.2004, выставленный ООО "Комплексные технологические системы", на общую сумму НДС 4 363 руб.; N 2 от 02.03.2005 г., выставленный ООО "Легион", на сумму НДС 43 520 руб.; N 6799437 от 31.07,2005, выставленный Филиалом ОАО "МТС" в г. Тамбове, на сумму НДС 5911руб.; N 149 от 24.12.2004, выставленный ООО "Нижневолжскагрохим", на сумму НДС 371 руб.; N27 от 21.07.2005, выставленный СПК "Ольховский", на сумму НДС 3 508 руб.; N47189 от 01.06.2005, 47204 от 01.06.2005, 45764 от 01.06.2005, 47186 от 01.06.2005, 49453 от 09.06.2005, 49487 от 09.06.2005, 49465 от 09.06.2005, 49450 от 09.06.2005, 49493 от 09.06.2005, 49442 от 09.06.2005, 49454 от 09.06.2005, 49584 от 10.06.2005, 4000174 от 10.06.2005, 4000183 от 20.06.2005, 40778 от 19.05.2005, 44677 от 23.05.2005, 44692 от 23.05.2005, 44672 от 23.05.2005, 44724 от 23.05.2005, 4000147 от 26.05.2005, 4000150 от 30.05.2005, выставленные ОАО "Тамбовагропромкомплект", общую на сумму НДС 65 080 руб.; N201796 от 31.07.2005, 201849 от 31.07.2005, выставленные ОАО "Тамбовоблгаз", на общую сумму НДС 1 482 руб.; N108 от 31.07.2005, выставленный Тамбовским филиалом ОАО "СЗРЦ", на сумму НДС 1.874 руб.; N 68 37 01 2432/05 от 31.07.2005, выставленный Тамбовским филиалом ОАО "ЦентрТелеком", на сумму НДС 9 836 руб.

Указанные документы также не были представлены заявителем в материалы дела при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Инспекцией установлено, что в ряде представленных платежно-расчетных документах невозможно определить получателя платежа, то есть установить факт уплаты контрагентам сумм налога по товарам (работам, услугам), приобретенным по счетам-фактурам, включенным в книгу покупок за август 2005 года, не представляется возможным.

В ходе проверки Инспекцией установлено, что в книге продаж за июль 2005 года НДС в размере 1 204 992 руб. отражен заявителем отдельной строкой. В графе "Наименование покупателя" указано: "строительно-монтажные работы, выполненные хозспособом". В книге покупок за август 2005 года НДС в размере 1 204 992 руб. также отражен отдельной строкой. В графе "Наименование продавца" указано: НДС по СМР, начисленный в июле.

Однако заявителем для проверки не представлены счета-фактуры по строительно-монтажным работам, выполненным для собственного потребления, а также документы, подтверждающие факт принятия на учет соответствующих объектов.

Указанные документы также не представлены заявителем и в материалы дела при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

В представленной заявителем налоговой декларации по НДС за август 2005 г. заявлена сумма налога, исчисленная и уплаченная налогоплательщиком с сумм авансовых или иных платежей, подлежащая вычету после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг) - 2.878 995 руб.

В ходе камеральной налоговой проверки налогоплательщиком не были представлены платежно-расчетные документы, подтверждающие получение денежных средств в виде авансовых или иных платежей, а также документы, подтверждающие отгрузку товаров ((выполнение работ, оказание услуг).

Указанные документы также не были представлены заявителем и в материалы дела при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

При этом в ходе проведения камеральной налоговой проверки налоговым органом у налогоплательщика были истребованы счета-фактуры, включенные в книгу продаж за август 2005 года, подтверждающие отгрузку (реализацию) тех товаров (работ, услуг), по которым были получены суммы авансовых или иных платежей. Однако истребуемые счета-фактуры налогоплательщиком представлены не были.

С учетом изложенного и принимая во внимание тот факт, что документы, необходимые в соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ для подтверждения обоснованности применения налоговых вычетов по НДС, заявителем в материалы дела при рассмотрении дела в суде первой инстанции не представлены судом сделан обоснованный вывод о том, что налоговые вычеты по налоговой декларации по НДС за август 2005 г., заявлены неправомерно, так как в соответствии со ст. 10 АПК РФ арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции судебное разбирательство по делу неоднократно откладывалось (определения от 24.12.2007 г., 10.01.2008 г., 29.01.2008 г., 11.03.2008 г., 10.04.2008 г. 12.05.2008 г., 10.06.2008 г.) для предоставления возможности заявителю представить документы, подтверждающие обоснованность применения налоговых вычетов, а также для составления сторонами акта сверки по документам и суммам налога.

Заявителем полный пакет документов, подтверждающих обоснованность применения налоговых вычетов, заявленных в уточненной налоговой декларации за август 2005 г. не представлен.

Сторонами составлен акт сверки по документам и суммам (т.5 л.д.1-11).

Однако при исследовании доказательств по делу установлено, что ряд счетов-фактур не представлен ни в налоговый орган, ни в суд, в том числе указанные в акте как представленные в суде апелляционной инстанции (счета-фактуры N N 47 от 18.08.2004 г., N 54519 от 31.07.2005 г., N 571 от 26.08.2005 г., N 45764 от 01.06.2005 г., N 49450, N 49442 от 09.06.2005 г., по п.7 решения налогового органа, 1545 от 29.07.2005 г. и.т.д).

Таким образом, сведения, содержащиеся в акте, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Размер суммы НДС, заявленной к вычету, не подтвержден.

Судом откладывалось судебное разбирательство по делу для предоставления заявителю возможности представить дополнительные доказательства. Однако заявитель в судебные заседания от 12.05.2008 г. и 10.06-17.06.2008 г. не явился, дополнительных доказательств, расчета налога, а также правовой позиции с учетом обстоятельств дела не представил.

Судом апелляционной инстанции также принято во внимание, что заявитель не состоит в настоящее время на учете в ИФНС России N 33 по г. Москве, в связи с этим у Инспекции отсутствуют первичные документы, переданные в ИФНС России по г. Тамбову.

Кроме того, представитель ИФНС России N 33 по г. Москве пояснил, что заявитель в настоящее время также не состоит на учете в ИФНС России по г. Тамбову.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявитель, подавая заявление о признании недействительным решения налогового органа, не представил в суд первой инстанции документы в обоснование заявленного требования.

В суде апелляционной инстанции заявителем представлены документы, которые не представляется возможным отнести к определенному периоду, соотнести суммы, указанные в счетах-фактурах и платежных документах, а также установить размер уплаченной суммы налога.

Таким образом, заявитель не опроверг выводы, содержащиеся в решении налогового органа и в решении суда первой инстанции, не подтвердил обоснованность применения налоговых вычетов по конкретным периоду и сумме.

При изложенных обстоятельствах, отсутствуют основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст.110 АПК РФ. Госпошлина, уплаченная при подаче апелляционной жалобы, в размере 1000 руб. относится на заявителя.

Руководствуясь ст.ст.110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.10. 2007 г. по делу N А40-13524/07-87-58 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Н.Н. Кольцова

Судьи

С.Н.Крекотнев М.С.Кораблева