Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2008 г. N 09АП-6199/2008

г. Москва

Дело N А40-10559/08-146-147

18 июня 2008 г.

N 09АП-6199/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2008.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бекетовой И.В.,

судей Якутова Э.В., Попова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Халиной И.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО Фирма "Караван-Сарай"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2008

по делу N А40-10559/08-146-147, принятое судьей Ласкиным Л.В.

по заявлению ООО Фирма "Караван-Сарай"

к УФМС России по г.Москве

о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Мухтарова А.И. Оглы (доверенность от 26.05.2008, паспорт N 555061),

от ответчика: Ефимчук Д.В. (доверенность от 14.01.2008, удостоверение N 098052),

УСТАНОВИЛ:

ООО Фирма "Караван-Сарай" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о признании незаконным и отмене постановления УФМС России по г.Москве от 12.02.2008 по делу об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд мотивировал свои выводы тем, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, поскольку вынесено полномочным административным органом с соблюдением процедуры привлечения к административной ответственности в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, при наличии законных оснований для привлечения заявителя к административной ответственности и с учетом обстоятельств, имеющих значение для дела.

Общество не согласилось с решением суда и подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

Представитель ответчика поддержал решение суда, считает доводы апелляционной жалобы необоснованными, просит решение суда оставить без изменения, в удовлетворении жалобы - отказать. Считает, что в действиях Общества имеется состав вменяемого ему правонарушения, что подтверждается материалами административного дела.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу и доводов апелляционной жалобы считает необходимым отменить судебный акт в силу нижеследующего.

Как усматривается из материалов дела, 07.02.2008 сотрудниками отдела УФМС России по г.Москве в САО, проведена проверка кафе, принадлежащего ООО Фирма "Караван-Сарай", расположенного по адресу: г.Москва, Бескудниковский бульвар, д.12, стр.1. По результатам проверки составлен протокол об административном правонарушении N 62201 от 11.02.2008, в котором зафиксирован факт совершения Обществом административного правонарушения, выразившегося в несоблюдении заявителем установленной на 2008 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли на территории Российской Федерации. А именно, был установлен факт привлечения к трудовой деятельности в качестве бармена гражданина Азербайджана Юсифова С.Г.

По результатам проверки 12.02.2008 заместителем руководителя отдела УФМС России по г.Москве в САО вынесено постановление о признании ООО Фирма "Караван-Сарай" виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.17 КоАП РФ, и назначении административного наказания в виде взыскания штрафа в размере 400 000 рублей.

Согласно части 1 статьи 18.17 КоАП РФ несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности влечет привлечение к административной ответственности в виде наложения административного штрафа на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В силу п.5 ст.18.1 Федерального закона N 115-ФЗ от 25.07.2002 г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" Правительство Российской Федерации вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации. При установлении указанной допустимой доли Правительство Российской Федерации определяет срок приведения в соответствие с ней хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора (контракта), установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

В исполнение указанной нормы Постановлением Правительства РФ от 29.12.2007 года N 1003 "Об установлении на 2008 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации" установлена допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами на 2008 год.

Согласно указанному Постановлению Правительства РФ N 1003 от 29.12.2007 года ограничивается доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации определенные виды деятельности в сфере розничной торговли и в области спорта в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, в том числе организации, осуществляющие розничную торговлю алкогольными напитками, включая пиво (код 52.25.1), не вправе осуществлять привлечение иностранной рабочей силы Допустимая доля иностранных работников - 0%).

Факт принятия Обществом на работу в качестве бармена гражданина Азербайджана Юсифова С.Г. подтвержден материалами дела об административном правонарушении, в том числе протоколом об административном правонарушении от 11.02.2008, и не опровергнут в объяснениях генерального директора ООО Фирма "Караван-сарай" Керимова Ю.Ф., отобранных в ходе рассмотрения административного дела, а также в ходе судебного разбирательства.

Однако, в настоящем случае вывод суда первой инстанции, о том, что факт совершения ООО Фирма "Караван-Сарай" вменяемого ему правонарушения, выразившегося в осуществлении розничной торговли алкогольными напитками с привлечением иностранной рабочей силы (гражданина Азербайджана) подтвержден материалами дела, является ошибочным.

Как усматривается из материалов дела, 27.02.2007 между ООО "Фирма "Караван-Сарай" и гражданином Азербайджана Юсифовым С.Г. заключен трудовой договор (л.д.53). Договор заключен на срок действия миграционной карты. Представленная в материалы дела копия разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства серии 77N 10065425 свидетельствует о том, что срок действия трудового договора заканчивается 19.02.2008 (л.д.55).

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что трудовой договор был заключен в период действия Постановления Правительства РФ от 15.11.2006 N 683 "Об установлении допустимой доли иностранных работников на 2007 год".

Согласно, п.5.4 Разъяснений о порядке применения Постановления Правительства РФ от 15.11.2006 N 683, постановление не распространяется на иностранных работников, занятых в ресторанах, кафе, барах, столовых при предприятиях и учреждениях, осуществляющих реализацию продукции общественного питания, включая напитки, для потребления на месте и их реализацию вне предприятий общественного питания.

Следовательно, Постановление Правительства РФ от 29.12.2007 N 1003 "Об установлении на 2008 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации" на Общество не распространяется.

Таким образом, оснований для расторжения трудового договора с Юсифовым С.Г. у общества не имелось.

В соответствии с п.1 ст.24.5КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

При изложенных обстоятельствах оспариваемое постановление УФМС России по г.Москве подлежит признанию незаконным и отмене как несоответствующее нормам КоАП РФ.

Соответственно, решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств имеющих, значение для дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, п.1 ч.1 ст.270, ст.271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г.Москвы от 16.04.2008 по делу N А40-10559/08-146-147 отменить. Признать незаконным и отменить постановление УФМС России по г.Москве от 12.02.2008 о привлечении ООО Фирма "Караван-Сарай" к административной ответственности по ч.1 ст.18.17 КоАП РФ

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

И.В. Бекетова

Судьи

Э.В. Якутов В.И. Попов