Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2008 г. N 09АП-6781/2008

город Москва

24.06.2008 г.

N 09АП-6781/2008-ГК Дело N А40-59326/07-131-507

Резолютивная часть постановления объявлена 18.06.2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 24.06.2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Жукова Б.Н. Колыванцева С.Е.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от истца - Глебова Ж.Е. по дов. от 28.12.07 г.

от ответчика- Попова Е.А. по дов. от 05.05.08 г.

от 3-го лица ООО "Сургутское РСУ"- Макаров Д.В. по дов. от 11.04.2008 г.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" на решение от 21.04.2008 г. по делу N А40-59326/07-131-507 Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Киселевой О.В. по иску ОАО "Сибнефтепровод" к ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" , 3-е лицо- ООО "Сургутское РСУ", ОАО "Акционерная компания "Востокнефтезаводмонтаж" о взыскании 87.137.250, 15 руб. долга и 1.687.579,92 руб. процентов

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Сибнефтепровод" с иском к ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" о взыскании долга в размере 87.137.250,15 руб. и процентов по ст.395 ГК РФ в размере 1.687.579,92 руб.

К участию в деле в качестве 3-х лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора были привлечены ООО "Сургутское Ремонтно-строительное управление", ОАО "Акционерная Компания "Востокнефтезаводмонтаж", ЗАО "Сибдорстрой".

ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" заявило встречный иск к ОАО "Сибнефтепровод" о взыскании с ОАО "Сибнефтепровод" в пользу ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" задолженности в размере 11.454.311,06 руб. В обоснование встречного иска ответчик поясняет, что дополнительным соглашением от 11.04.2007г. к Контракту ОАО "Сибнефтепровод" и ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" внесли изменения в текст договора и установили размер аванса в размере 30% от контрактной цены, что составляет 115.793.400 руб., в т.ч. НДС, которая была перечислена ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" в полном объеме "16" апреля 2007 г. на основании п/п N 16572.

Решением суда от 21.04.2008 г. взыскано с ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" в пользу ОАО "Сибнефтепровод" 87.137.250 руб. 14 коп. - задолженность, 1.687.579 руб. 92 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами и 100.000 руб. - расходы по госпошлине по иску. В удовлетворении встречного иска ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" к ОАО "Сибнефтепровод" о взыскании 11.454.311 руб. 06 коп. - задолженности - отказано.

ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой", не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение в части удовлетворения исковых требований ОАО "Сибнефтепровод" отменить, в удовлетворении иска отказать, встречный иск ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" удовлетворить в полном объеме.

Представитель ООО "Объединенная компания "ЯмалНефтеГазСтрой" в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО "Сибнефтепровод" в судебное заседание явился, просил оставить без изменения решение суда.

Представитель ОАО "Акционерная компания "Востокнефтезаводмонтаж", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательств в судебное заседание не явился, заявлено ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Представитель ООО "Сургутское РСУ" в судебное заседание явился.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит решение подлежащим изменению, поскольку ОАО "Сибнефтепровод" в порядке ст. 49 АПК РФ заявило отказ от исковых требований в части взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ в сумме 5.552 руб. 03 коп., в связи с арифметической ошибкой. Данный отказ не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что взаимоотношения сторон и 3-х лиц вытекает из контракта ""Реконструкция РП НПС-3 ЛПДС "Демьянское". Строительство РВСП - 20.000 мЗ N 3, 4 со стационарной кровлей и понтоном из алюминиевых сплавов" N0244-07 от 05.02.2007г. с дополнительными соглашениями к нему (т.1 л.д. 7-24). Данный контракт был заключен истцом в лице ОАО "Центр управления проектами "Стройнефть" (заказчик) и ОАО "АК "Востокнефтезаводмонтаж" (подрядчик).

09.04.2007 г. между ОАО "Сибнефтепровод", ОАО "АК "Востокнефтезаводмонтаж" и ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" было заключено соглашение о замене стороны в контракте, в соответствии с которым подрядчиком по контракту стало ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой".

В соответствии с п.4.1. контракта (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 11.04.2007г.) заказчик (ОАО "Сибнефтепровод" в лице ОАО "ЦУП "Стройнефть" - истец) перечислил ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" аванс в сумме 115.793.400 руб. (т.1 л.д. 50).

При подписании соглашения от 09.04.07г. был подписан акт сверки выполненных объемов работ, из которого следует, что ОАО "АК "Востокнефтезаводмонтаж" на момент передачи прав и обязанностей подрядчика по контракту выполнило работы на общую сумму 1.550.517,88 руб.; в остальной части обязательства по выполнению работ взяло на себя ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой".

25.06.07г. между ОАО "Сибнефтепровод", ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" и ООО"Сургутское РСУ" было подписано соглашение о замене стороны в контракте, в соответствии с которым подрядчиком по контракту стало ООО "Сургутское РСУ".

При подписании соглашения от 25.06.07г. был подписан акт сверки выполненных объемов работ на объекте, из которого следует, что ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" на момент передачи ООО "Сургутское РСУ" прав и обязанностей подрядчика по контракту произвело работ на общую сумму 28.656.149,86 руб.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что с учетом оплаченного аванса и выполнения работ, сумма задолженности ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" на момент передачи прав и обязанностей по контракту составила 87.137.250,14 руб., в связи с чем судом первой инстанции правомерно удовлетворены исковые требования ОАО "Сибнефтепровод" к ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" о взыскании 87.137.250 руб.14 коп.

Довод заявителя жалобы о том, что у истца нет права на иск и все права истца перешли к новому подрядчику - ООО "Сургутское РСУ" и истец может требовать деньги только с ООО "Сургутское РСУ" являются несостоятельными, поскольку, согласно абз.2 п.2.1 Соглашения о замене стороны в контракте N 0244-07 от 5.02.07г., заключенного 25.06.07г. в случае наличия у ООО "OK "ЯмалНефтеГазСтрой" задолженности перед ОАО "Сибнефтепровод" ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" обязано не позднее 10 дней с момента подписания акта сверки взаиморасчетов перечислить на расчетный счет ОАО "Сибнефтепровод" сумму задолженности.

Судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении встречного иска исходя из следующего.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" выполняло работы предусмотренные контрактом с 09.04.07г. по 25.06.07г. В течении данного периода Заказчик не давал Подрядчику задания на проведение дополнительных работ.

Согласно п.23.2. Контракта при возникновении необходимости выполнения дополнительных работ, вследствие изменения проектных решений, подрядчиком составляется сметный расчет стоимости изменения объемов выполняемых работ, который утверждается Заказчиком

В суд не представлено доказательств поручения ОАО "Сибнефтепровод" на выполнение дополнительных работ Подрядчиком - ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" задания, указанных во встречном иске.

24 августа 2007 г. (спустя 2 месяца после подписания соглашения от 25.06.07г. между ОАО "Сибнефтепровод", ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" и ООО"Сургутское РСУ" о замене стороны в контракте, в соответствии с которым подрядчиком по контракту стало ООО "Сургутское РСУ") письмом N 434 ответчик обратился к истцу утвердить стоимость выполненных в апреле дополнительных работ, приложив к нему Акт N 1 о приемке работ выполненных в период с 26.07.07 г. по 25,08.07 г., однако при подписании Соглашения о замене стороны в Контракте от 25.06.2007 г. и Приложения N 2 к нему - Акт-сверки выполненных объемов работ, ответчиком не было заявлено о выполненных в апреле дополнительных работах, которые также не были включены в Акт сверки объемов работ.

Согласно п. 4 Соглашения о замене стороны в Контракте от 25 июня 2007 г. ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" обязалось передать ООО "Сургутское РСУ" всю документацию по Контракту и его исполнению. В соответствии с приложением N 3 к Соглашению - Акт передачи исполнительной документации по выполнению Контракта - вся исполнительная документация по Контракту была принята ООО "Сургутское РСУ".

На основании переданной от ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" исполнительной документации, дополнительным соглашением N 5 от 03.08.2007г. к Контракту ООО "Сургутское РСУ" и ОАО "Сибнефтепровод" определили стоимость дополнительных работ по разработке мерзлого грунта с погрузкой на автотранспорт экскаватором и устройство основания под фундаменты РВС из ПГС, а также устройство покрытия из горячих асфальтобетонных смесей в сумме 3.432.031,45 руб. Порядок согласования и оформления дополнительных работ, установленных п.23.2. Контракта, при этом был соблюден: стороны согласовали дополнительные работы и определили их стоимость.

На основании исполнительной документации и Дополнительного соглашения N 5 от 03.08.2007 г. ООО "Сургутское РСУ" заключило с ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" Контракт N20-08 01.10.2007 г. на проведение Дополнительных работ на основании РВСП-20.000 мЗ N3,4. В контракте была определена цена дополнительных работ 2.538.482,48 руб. Как видно из Приложения N1 к Контракту "Распределение контрактной цены" предметом Контракта были дополнительные работы по рыхлению мерзлого грунта на РВСП-20.000 мЗ N3,4 на ЛПДС "Демьянское" в объеме 1.250 мЗ и устройство песчаного-щебеночного основания до проектной отметки. ООО "Сургутское РСУ" и ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" подписали Акт приемки выполненных работ по данному Контракту на сумму 2.644.252,58 руб. , т.е. Контрактом были оформлены именно дополнительные работы, проведенные в апреле 2007 года, заявляемые к оплате во встречном иске, Ответчик подписав данный контракт и справку о стоимости выполненных работ согласился с ценой работ.

Довод заявителя жалобы о том, что дополнительные работы проводились в апреле 2007 г. ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой", а работы по Контракту N 20-08 01.10.2007 г. - в октябре 2007 года, следовательно - это другие работы суд апелляционной инстанции считает несостоятельными.

Согласно письму ОАО "Институт "Нефтегазпроект" от 22 мая 2007 года на которое ссылается ответчик (л.д. 51) дополнительный объем необходимой песчано-гравийной смеси составил 1190 мЗ, что в общей сложности составит 4830 мЗ. В Акте-сверки выполненных объемов работ, приложенном к Соглашению от 25.06.2007 г. о замене стороны в контракте, строкой 18 значатся работы выполненные ответчиком: Устройство основания под фундаменты: песчаного, устройство подушки песчано- гравийной в объеме 3641 мЗ, срок выполнения апрель-май 2007 г. 4.830 мЗ- 3.641 мЗ = 1.189 мЗ

Таким образом, выполнение ответчиком дополнительного объема работ документально не подтверждено.

Представленные ответчиком копии исполнительной документации не доказывают факт проведения ответчиком дополнительных работ сверх контракта, т.к. не содержат актов на разработку мерзлого грунта, его рыхление и удаление в объеме 1.865 мЗ (объем удаляемого грунта определен в Акте проверки глубины промерзания грунта, составленном работниками Тобольского УМН и представителями первого подрядчика "АК "ВНЗМ"). В представленной исполнительной документации содержатся только акты об устройстве подушки из песчано-гравийной смеси - эти работы в объеме 3.641 мЗ предусмотрены Контрактом (строка 18 Приложения N 3 к Контракту "Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования"), не относятся к дополнительным.

В связи с изложенным, у ответчика отсутствуют основания для взыскания стоимости выполненных дополнительных работ.

Требование ответчика о взыскании с истца стоимости приобретенных металлоконструкций-колодцев и их транспортировки суд апелляционной инстанции признает неправомерными, поскольку отсутствуют доказательства передачи данных металлоконструкций ОАО "Сибнефтепровод".

Согласно ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Поскольку факт неправомерного использования ООО "ОК "ЯмалНефтеГазСтрой" денежных средств установлен, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об удовлетворении требований истца о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 1.08.07г. по 22.10.07г.

Заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 ГК РФ и относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.04.2008 г. по делу N А40-59326/07-131-507 изменить. Принять отказ от иска ОАО "Сибнефтепровод" в части взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ в размере 5.552 руб. 03 коп. Производство по делу в этой части прекратить. В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Веденова В.А.

Судьи

Жуков Б.Н. Колыванцев С.Е.