Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2008 г. N 09АП-6816/2008

г. Москва

N А40-2573/08-131-34

"25" июня 2008 г.

N 09АП-6816/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июня 2008 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Кузнецовой И.И.,

Судей Елоева А.М., Крыловой А.Н..,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Шайкевич Л.А. на решение Арбитражного суда г.Москвы от 18 апреля 2008 года по делу А40-2573/08-131-34, принятое судьёй судья Киселевой О.В.

по иску Шайкевич Людмилы Андреевны

к ООО "Констракшн Партнерс" МИФНС N 46 по г.Москве, ООО "Строитель 2003", третье лицо: ООО "Золотой колосок"

об истребовании доли в размере 100% уставного капитала, восстановление в правах единственного участника и генерального директора ООО "Золотой Колосок" путем признания недействительными изменений учредительных документов и их государственную регистрацию за период с 01.02.07 по 03.12.2007г.

при участии:

От истца: Давыдов В.Н. дов-ть от 19.06.08, Шинакова Г.А. дов-ть от 08.04.08

От ответчиков: МИФНС РФ N 46 по г.Москве - Кифа О.И. -дов-ть от 28.05.08

ООО "Строитель 2003" - Хлопунов В.С., дов-ть 21.02.08

ООО "Констракшн Партнерс" - Хлопунов В.С. дов-ть от 21.02.08г

От третьего лица: ООО "Золотой колосок" - Хлопунов В.С., дов-ть от 21.02.08

УСТАНОВИЛ:

Шайкевич Людмила Андреевна обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Констракшн Партнере", Обществу с ограниченной ответственностью "Строитель 2003", Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы России N 46 по г.Москве с учетом удовлетворенного арбитражным судом ходатайства об изменении предмета иска в судебном заседании , на основании гл. 12 НК РФ, ст.ст. 93, 128, 166, 167. 168, 209, 301 ГК РФ. ст.ст. 8, 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью":

1. об истребовании у ООО "Констракшн Партнере" в пользу Шайкевич Л.А. доли в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК";

2 .возврате в собственность Шайкевич Л.А. доли в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК";

3. восстановлении Шайкевич Л.А. в правах единственного участника и генерального директора ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" путем признания недействительными:

· изменений N 2 к Уставу Общества с ограниченной ответственностью "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", утвержденных решением N 1 единственного участника ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" от 01.02.07г.;

· Устава ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" в редакции, утвержденной протоколом N 1 общего собрания участников ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" от 31.08.07г.;

· Устава ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" в редакции, утвержденной решением N 4 единственного участника ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" от 23.11 07г.;

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", регистрационный номер записи 6077746342570, дата внесения записи 16.02.07г. (свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 008766835 от 06.06.07г., сер. 77 N 008411772 от 31.07.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, регистрационный номер записи 6077746342558, дата внесения записи 16.02.07г. (свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 008766834 от 06.06..07г., сер. 77 N 008411771 от 31.07.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, регистрационный номер записи 8077746128661, дата внесения записи 13.03.07г. (свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 номер 008766836 от 06.06.07г., сер. 77 N 008411773 от 31.07.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ ОЛОСОК", регистрационный номер записи 2077760224595, дата внесения записи 17.09.07г. (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 009410933 от17.09.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, регистрационный номер записи 2077760224562, дата внесения записи 17.09.07г. (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 009410932 от 17.09.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, регистрационный номер записи 2077761935502, дата внесения записи 31.10.07г. (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 008401930 от 31.10.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", регистрационный номер записи 2077763288062, дата внесения записи 03.12.07г. (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 010077887 от 03.12.07г.);

· записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, регистрационный номер записи 2077763288040, дата внесения записи 03.12.07г. (свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ сер. 77 N 010077886 от 03.12.07г.).

· записи в ЕГРЮЛ о сведениях об учредителях юридического лица - ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" - российском юридическом лице - Обществе с ограниченной ответственностью "Констракшн Партнере" (основной государственный регистрационный номер 1055005167524);

4. обязании Межрайонной инспекции ФНС России N 46 по г.Москве восстановить в Едином государственном реестре юридических лиц сведения о Шайкевич Л.А. как:

· о единственном учредителе (участнике) юридического лица (ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК") - физическом лице;

· о физическом лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица (ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК")

К участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора было привлечено Общество с ограниченной ответственностью "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК".

Исковые требования мотивированы фактом расторжения 09.02.07г в одностороннем порядке договора купли-продажи 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", заключенного Шайкевич Л.А. 25.01.2007г. с ООО "Строитель-3".

Расторжение договора обусловлено неисполнением покупателем - ООО "Строитель-3" условий договора об оплате доли, перечислении в бюджет за истца налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) и своевременном представлении истцу доказательств полной оплаты доли и перечисления НДФЛ. При этом истец ссылается на следующие обстоятельства:

- согласно условиям договора от 25.01.07г. (п.2.1) цена доли составила сумму, эквивалентную 7.500.000 $ США, которую покупатель (ООО "Строитель 2003") обязан был оплатить в безналичном порядке и зачетом встречных обязательств (п.2.2 договора).

- ООО "Строитель 2003" обязано было не позднее 3-го рабочего дня со дня заключения указанного договора перечислить на счет истца сумму, эквивалентную 6.700.000 $ США, уменьшенную на сумму удержанного покупателем НДФЛ в соответствии с условиями договора от 25.01,07г. Полученная истцом ранее по прекратившему действие предварительному договору и подлежащая возврату покупателю сумма 21.474.480 руб. (согласованный сторонами эквивалент суммы 800.000 $ США) была засчитана в оплату доли.

- Одновременно с осуществлением платежа покупатель был обязан удержать из оплачиваемых истцу сумм и перечислить в бюджет НДФЛ по ставке 13% от суммы платежа (эквивалент 6.700.000 $ США) и от суммы зачета (21.474.480 руб.).

- В течение 3-х дней с момента уплаты налога покупатель обязан был предоставить истцу оригиналы платежных поручений и банковских выписок о перечислении сумм удержанного в бюджет НДФЛ (п.2.2.3 Договора).

Истец указывает, что на основании п.4.1 договора от 25.01.07г. имела право отказаться от исполнения договора в случае, если покупатель допустит просрочку в осуществлении платежа в сумме, эквивалентной 6.700.000 $ США, более чем на 3 банковских дня, а также не передаст доказательства уплаты НДФЛ в бюджет в течение 3-х дней с момента уплаты налога.

Поскольку ООО "Строитель 2003" не доплатило 237.545 руб., чем допустило просрочку платежа суммы, эквивалентной 6.700.000 $ США, а также в установленный договором срок не представило истцу доказательств уплаты за истца в бюджет НДФЛ, Шайкевич Л.А. в соответствии с п. 4.1 договора отказалась от договора, уведомив об этом ответчика.

Последствия расторжения договора предполагают возврат сторон в первоначальное положение.

По мнению истца ООО "Строитель-3" не приобрело права собственности на 100% уставного капитала Общества и не вправе было распоряжаться непринадлежащей ему долей путем последующей уступки доли ООО "Констракшн Партнерс"

Заключенные между ООО "Строитель 2003" и ООО "Констракшн Партнерс" сделки об уступке (отчуждении) доли в размере 90% и 10% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", а также учредительный договор являются ничтожными по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ, как не соответствующие требованиям ст. 93, п.1 ст. 209 ГК РФ, статьям 8 и 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и на основании ст. 166, 168 ГК РФ являются ничтожными независимо от признания их таковыми судом.

На основании сделок между истцом и ООО "Строитель 2003" и последующей сделки с ООО "Констракшн Партнерс" были произведены регистрационные действия.

В результате государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", в силу п.4 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" истец лишилась возможности осуществлять права собственника доли в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", права единственного участника ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" и права по управлению данным Обществом.

ООО "Констракшн Партнерс" приобрело долю у лица, которое не имело право ею распоряжаться. Доля в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" выбыла из владения истца помимо его воли, после расторжения Договора от 25.01.07г. в результате неправомерных действий ООО "Строитель 2003". которое не стало собственником этой доли, а, следовательно, единственным участником общества, однако приняло решения единственного участника ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" и представило документы на государственную регистрацию изменений в сведения о юридическом лице, связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", и изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК", на основании чего МИФНС N 46 по г.Москве была произведена государственная регистрация указанных изменений.

Истец указывает, что поскольку доля в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК" выбыла из владения истца помимо его воли, со стороны ООО "Констракшн Партнере" отсутствует добросовестное приобретение доли в размере 90% и 10% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК".

В связи с чем истец считает, что имеет право истребовать у ООО "Констракшн Партнерс" долю в размере 100% уставного капитала ООО "ЗОЛОТОЙ КОЛОСОК".

Решением арбитражного суда г. Москвы от 18.04.08г в удовлетворении заявленных исковых требований отказано. Решение мотивировано недоказанностью обстоятельств, свидетельствующих о ненадлежашем исполнении ООО "Строитель-3" условий договора купли-продажи, позволяющих признать обоснованным отказ Шайкевич от договора и как следствия считать установленным факт расторжения договора.

Суд пришел к выводу об отсутствии оснований для признания ООО "Констракшн Партнерс" недобросовестным приобретателем доли в уставном капитале Общества. Сослался на преюдициальное значение выводов суда по делу N А40-11409/07-83-96 об отсутствии оснований для признания договора расторгнутым .

На решение суда ШайкевичЛ.А. подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований..

В обоснование доводов жалобы истец ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, неправильное применение норм материального и процессуального права, в том числе в части признания преюдициального значения выводов суда по делу N А40-11409/07-83-96.

В представленных отзывах ответчики выражают согласие с выводами суда первой инстанции, просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон высказались согласно доводам апелляционной жалобы и отзывам на неё.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб и отзывов, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что между истцом и ООО "Строитель 2003" 25 января 2007 года был заключен договор купли-продажи доли размером 100% в уставном капитале ООО "Золотой колосок", согласно которому истец (продавец) обязалась передать, а ООО "Строитель 2003" (покупатель) - принять и оплатить долю в уставном капитале на условиях, указанных в договоре.

Обстоятельства заключения и исполнения указанного договора установлены вступившим в законную силу решением арбитражного суда г.Москвы по делу N А40-11409/83-96.

Поскольку доводы апелляционной жалобы идентичны приведенным в исковом заявлении, апелляционный суд, отклоняя их, подтверждает правильность выводов суда первой инстанции, который, дав оценку представленным доказательствам, обоснованно принял в качестве преюдициально установленных для истца и ответчиков - ООО "Строитель-2003" и МИФНС России N 46 по г. Москве следующие обстоятельства, установленными судом при рассмотрении дела NА40-11409/83-96:

- в счет исполнения обязательств по указанному договору, на следующий день, после заключения договора, ООО "Строитель 2003" платежным поручением N 3 от 26.01.07г. перечислило на счет Шайкевич Л.А. 151.449.765 руб. и платежным поручением N 4 от 26.01.2007г. перечислило в счет уплаты Шайкевич Л.А. налог на доходы физических лиц в сумме 25.839.255 руб.;

-допущенная ответчиком ошибка в реквизитах, своевременно исправленная ответчиком, что подтверждается письмом ИФНС N 7 по г. Москве от 13.02.07 г. N 10-14/5654, не повлияла на исполнение договора и получение денежных средств, как истцом, так и бюджетом, что подтверждается справкой от 12.02.07 г. о доходах физического лица (Шайкевич Л.А.), представленной ООО "Строитель 2003" в налоговые органы по форме 2-НДФЛ и карточкой лицевого счета налогоплательщика, подписанной представителями налогового органа

Таким образом, оснований для отказа от исполнения обязательств, по основаниям, предусмотренным п. 4.1 договора (просрочка оплаты и непредставление доказательств уплаты НДФЛ в бюджет), у Шайкевич Л.А. не имелось. Поскольку Шайкевич Л.А.являлась участником Общества и его исполнительным органом, то, соответственно, следует признать состоявшимся факт уведомления общества о продажи доли участником другому лицу. Само уведомление о продаже доли согласно ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" направляется с целью оповещения других участников (если их больше одного) о преимущественном праве покупки доли.

Решение нового единственного участника общества (ООО "Строитель 2003") о прекращении полномочий генерального директора соответствует требованиям ст.ст. 8, 33, 39 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Кроме того, как видно из пункта 3.1. договора истцу было известно, что его полномочия при продаже доли будут прекращены, поскольку п. 3.1. договора купли-продажи доли предусмотрена обязанность продавца при получении денежных средств, уплаченных за долю принять решение о прекращении своих полномочий и назначении другого генерального директора, конкретная кандидатура которого согласована с ответчиком. Эти условия договора (п.3.1.) о принятии решений о назначении генерального директора лицом, не являющимся участником общества и последующей регистрации изменений в ЕГРЮЛ, противоречат приведенным выше нормам ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и фактически неисполнимы, т.к Шайкевич Л.А. перестала быть участником общества с момента получения денежных средств.

С указанными выводами согласились апелляционная и кассационная инстанция.

В Постановлении от 17.10.2007 г. по делу N КГ-А40/10722-07 Федеральный арбитражный суд Московского округа отклонил доводы Шайкевич относительно того, что спорный договор является расторгнутым, указав при этом, что "первоначально допущенная ООО "Строитель 2003" ошибка в исчислении налога, предусмотренного условиями договора купли-продажи, была в установленный данным соглашением срок самостоятельно исправлена этим обществом, о чем свидетельствуют материалы дела"; "С момента заключения договора купли-продажи 100% доли в уставном капитале ООО"Золотой Колосок" и поступления оплаты по этому договору Шайкевич Л.А. утратила свои права единственного участника указанного общества со всеми вытекающими из данного обстоятельства правовыми последствиями".

Суд первой инстанции обоснованно, со ссылкой на п. 2 ст. 69 АПК РФ, отклонил довод истца о том, что данное решение не имеет преюдициального значения, поскольку в деле N А40-11409/83-96 не участвовало ООО "Констракшн Партнере". Указал, что ООО "Констракшн Партнере" стороной по договору купли-продажи не является, стороны договора - истец и ООО "Строитель 2003" были лицами, участвовавшими в деле N А40-11409/83-96 и для них обстоятельства, установленные данным решением имеют преюдициальное значение.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что Шайкевич Л.А. утратила права на долю в уставном капитале Общества в связи с уступкой такой доли ООО "Строитель 2003" и последующие решения участников Общества, уступка ими доли в уставном капитале Общества и регистрация изменений в сведения об Обществе, содержащихся в ЕГРЮЛ, не могли нарушить какие-либо права истца.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционная жалоба Шайкевич Л.А. по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит

Оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.156, 266-269, 271, п.1 ст.269 АПК РФ, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 апреля 2008 года по делу А40-2573/08-131-34 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в двух месячный срок.

Председательствующий

И.И. Кузнецова

Судьи

А.Н. Крылова А.М. Елоев