Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2008 г. N 09АП-7207/2008

г. Москва

Дело N А40-21172/08-132-199

10 июля 2008 г.

N 09АП-7207/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой И.И.

судей Елоева А.М., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гуняшевым Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Зарипова Р.А. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2008г.

по делу N А40-21172/08-132-199, принятое судьёй Александровой О.Е.

по иску Зарипова Р.А. к ООО "Свет на Расковой", Бондаренко О.В.

третье лицо Кочнова М.Н., ЗАО "Проспект", ООО "Ива"

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания ООО "Свет на Расковой", оформленного протоколом от 01.02.2005г.;

о признании недействительным договора о создании ЗАО "Проспект" в части передачи ООО "Свет на Расковой" в уставной капитал здания, расположенного по адресу: г.Москва, ул. Расковой, д. 8 .

при участии в судебном заседании:

от истца: Кутайцев В.В. по доверенности от 13.07.2007г. N 3-7428

от ответчика: от ООО "Свет на Расковой" - Рогачев Р.В. по доверенности от 09.01.2008г.;

Бондаренко О.В. - неявка, извещен.

третьего лиц: Кочнова М.Н. - неявка, извещена;

ЗАО "Проспект" - общество ликвидировано;

ООО "Ива" - неявка, извещено.

УСТАНОВИЛ

В судебном заседании в порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 26.06.2008 по 03.07.2008 года.

Зарипов Ринат Абязович обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Свет на Расковой" (далее -ООО "Свет на Расковой", общество) о признании недействительным решение общего собрания ООО "Свет на Расковой" от 01.02.2005 о внесении объекта недвижимости, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Расковой, д. 8 в уставной капитал ЗАО "Проспект".

Определением от 10.09.2007г. Арбитражный суд города Москвы привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Бондаренко Ольгу Викторовну и Кочнову Марину Николаевну (л.д. 111 т. 1).

Определением суда от 12.10.2007г. Арбитражный суд города Москвы привлек к участию в деле в качестве ответчика Бондаренко Ольгу Викторовна, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ЗАО "Проспект" (л.д. 137 т. 1). К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Ива" (л.д. 51, 91 т. 2).

Истцом в соответствии со ст. 49 АПК РФ подано заявление об изменении предмета иска, в котором истец просит признать недействительным решение внеочередного общего собрания ООО "Свет на Расковой", оформленное протоколом от 01.02.2005г.; признать недействительным договор о создании ЗАО "Проспект" в части передачи ООО "Свет на Расковой" в уставный капитал здания, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Расковой, д. 8, стр. 1, общей площадью 535,2 кв.м.

Данное изменение предмета иска принято Арбитражным судом города Москвы к рассмотрению в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 1 л.д. 136).

В обоснование исковых требований истец указал, что заключенный 28.02.2005г. между ООО "Свет на Расковой", в лице генерального директора Бондаренко О.В., и Бондаренко О.В. договор о создании ЗАО "Проспект", в части передачи спорного здания в уставный капитала ЗАО "Проспект", является недействительной сделкой, совершенной с заинтересованностью в нарушение требований ч. 5 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"..

Решением от 28.04.2008г. Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований истца.

Решение мотивировано пропуском истцом 2-х месячного срока обжалования решения внеочередного общего собрания, оформленного протоколом от 01.02.2005г. Отказывая в признании недействительной сделки о создании ЗАО "Проспект" в части передачи в уставной капитал недвижимого имущества, совершенной ООО "Свет на Расковой" в лице генерального директора Бондаренко О.В. и Бондаренко О.В., как физическим лицом, суд сослался на отсутствие правовых оснований, предусмотренных п. 5 ст. 4 5"Об обществах с ограниченной ответственностью" для признания оспоримой сделки недействительной.

Не согласившись с принятым по делу решением истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новое решение об удовлетворении исковых требований истца.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Считает, что срок для обжалования решения внеочередного общего собрания им не пропущен, поскольку реально узнал о нарушении его прав и законных интересов, как участника общества, только 28.08.2007г., после ознакомления с текстом оспариваемого решения. Считает, что Бондаренко О.В., является заинтересованным лицом, в связи с чем сделка о создании ЗАО "Проспект" в части передачи в уставной капитал недвижимого имущества , является сделкой с заинтересованностью, совершенной с нарушением положений п. 5 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.. Пояснил, что участники общества, принимавшие участие в общем собрании, знали о создании ЗАО "Проспект". Указал, что спорная сделка нарушает права истца, как участника общества, в результате её совершения уменьшились активы Общества.. Полагает, что срок исковой давности для обжалования решения собрания не пропущен.

Представитель ООО "Свет на Расковой" считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы - несостоятельными. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Срок для обжалования решения собрания истцом пропущен; совершение сделки не повлекло уменьшение активов общества. В настоящий момент ЗАО "Проспект" ликвидировано, недвижимое имущество передано ООО "Ива".

Бондаренко О.В., Кочнова М.Н., ООО "Ива", извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей в апелляционную инстанцию не направили, отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Согласно представленному свидетельству о регистрации сведений в ЕГРЮЛ следует, что ЗАО "Проспект" на момент рассмотрения спора ликвидировано.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ч. 3 ст. 156, ст. ст. 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно представленной в материалы дела выписки из единого государственного реестра юридических лиц от 16.03.2007г. N в123012/2007 Зарипов Ринат Абязович является участником ООО "Свет на Расковой" с долей в уставном капитале общества в размере 3%.

01.02.2005 внеочередным общим собранием участников ООО "Свет на Расковой" принято решение, оформленное протоколом от 01.02.2005г, об одобрении крупной сделки - передачи ООО "Свет на Расковой" в собственность ЗАО "Проспект" в качестве оплаты уставного капитала ЗАО "Проспект" недвижимого имущества - здания, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Расковой, д. 8, стр. 1, общей площадью 535,2 кв.м, подвал помещение II ком. 1-9, помещение V ком. 1-4, помещение VI ком. 1-6, этаж 1 помещение 1, ком. 1-2, 4-15, условный номер 165985, запись в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним N 77-01/09-220/200-484.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "Свет на Расковой" от 01.02.2005г. на собрании присутствовали: Бондаренко О.В.- 67 % , Кочнова М.Н.- 0,8 % , Зубкова В.П. - 10,3 %, Наймушина С.А. 3,4% обладающие в совокупности 81,5 % уставного капитала.

Участники общества - Зарипов Р.А. - 3% и Сироткина А.Н.- 15,5%, обладающие в совокупности 18,5 % уставного капитала Общества , на собрании не присутствовали.

28.02.2005 между ООО "Свет на Расковой" и Бондаренко О.В. был подписан договор о создании ЗАО "Проспект", в том числе, о передаче ООО "Свет на Расковой" в уставный капитал здания, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Расковой, д. 8, стр. 1, общей площадью 535,2 кв.м, подвал помещение II ком. 1-9, помещение V ком. 1-4, помещение VI ком. 1-6, этаж 1 помещение 1, ком. 1-2, 4-15, условный номер 165985, запись в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним N 77-01/09-220/200-484.

В соответствии с п.1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что он не пропустил срок исковой давности на обжалование решения внеочередного общего собрания участников общества, поскольку узнал о нарушении его прав и законных интересов как участника общества 28.08.2007г., после ознакомления с текстом оспариваемого решения апелляционным судом отклоняется.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона "Об Обществах с ограниченной ответственностью", очередное общее собрание участников проводится в сроки, определенные уставом общества, но не ранее чем один раз в год и в соответствии с пунктом 7.1.3 Устава общества, утвержденного решением общего собрания участников от 25.09.2002, очередное собрание созывается директором и должно быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее четырех месяцев после окончания финансового года.

Следовательно, истец мог узнать о решении не позднее мая 2006 года при наступлении срока проведения очередного общего собрания и при наличии предусмотренной законом и Уставом возможности ознакомления с документами Общества и беспрепятственного получения по инициативе истца информации о деятельности Общества.

В силу п. 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Апелляционная инстанция поддерживает вывод суда первой инстанции о пропуске истцом срока исковой давности на обжалование решения внеочередного общего собрания общества, оформленного протоколом от 01.02.2005г., поскольку истцом не представлено доказательств, свидетельствующих о невозможности на протяжении двух лет получить указанную информацию.

Суд первой инстанции обоснованно не применил срок исковой давности в части оспаривания истцом совершенной сделки по передаче в уставной капитал ЗАО "Проспект недвижимого имущества.

Рассмотрев по существу доводы истца о недействительности указанной сделки, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о недоказанности обстоятельств о нарушении при совершении сделки положений п. 5 п. 5 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" .

Из материалов дела следует, что ЗАО "Проспект" создано как дочернее Общество ООО "Свет на Расковой" 28.02.2005 путем заключения ООО "Свет на Расковой" и Бондаренко О.В. договора от 26.02.2005г о создании ЗАО "Проспект". Доли участия распределены следующим образом: ООО "Свет на Расковой" 98,83%, гр-ка Бондаренко О.В.- 1,017% уставного капитала Общества.

Решение о передаче в уставной капитал дочернего Общества недвижимого имущества принято 01.02.2005г на внеочередном общем собрании квалифицированным большинством участников ООО "Свет на Расковой".

Тот факт, что после создания ЗАО "Проспект" генеральным директором была назначена Бондаренко О.В. , которая одновременно являлась генеральным директором ООО "Свет на Расковой", не свидетельствует о недействительности сделки по передаче в уставной капитал ЗАО "Проспект" недвижимого имущества , как противоречащей требованиям п. 5 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", поскольку решение о передаче недвижимого имущества принято участниками ООО "Свет на Расковой" в установленном порядке, сделка одобрена большинством участников Общества на общем собрании 01.02.2005г.

Запись о регистрации ЗАО "Проспект" внесена в реестр юридических лиц05.04.2005г ( т.2 л.д. 1-23)

Бондаренко О.В. избрана генеральным директором вновь созданного Общества после принятия участниками ООО "Свет на Расковой" решения о его создании и формировании уставного капитала путем передачи недвижимого имущества.

Следовательно, к указанным правоотношениям положения п. 5 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" неприменимы.

Исходя из изложенного, судом первой инстанции дана правильная оценка обстоятельствам дела и оснований для переоценки выводов суда апелляционный суд не находит.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционная жалоба Зарипова Рината Абязовича по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п.1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2008г. по делу N А40-21172/08-132-199 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворению

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

И.И. Кузнецова

Судьи

А.М. Елоев О.В. Смирнов